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明日方舟驢頭

第一章 導(dǎo)論：基于商事司法困境的民商區(qū)分理論的提出

第一章 導(dǎo)論：基于商事司法困境的民商區(qū)分理論的提出

成文法固有的局限性使法律漏洞的出現(xiàn)無可避免。[1]有學者甚至認為，所謂的法律漏洞，在司法實踐中，與其說是例外，還不如說是通例。[2]在處于轉(zhuǎn)軌時期的我國，市場經(jīng)濟實踐仍處于極為迅速的發(fā)展變動之中，商事法律關(guān)系往往錯綜復(fù)雜，因而商事司法實踐中的法律漏洞更是普遍存在。法律漏洞的各種形式都存在于我國商法體系之中[3]，最為嚴重的“領(lǐng)域漏洞”也普遍存在，這使我國商事審判人員常常面臨著“無法可用”的司法困境。

不過，在我國商法體系已較為齊備的今天，盡管存在不少“無法可用”的現(xiàn)象，但這種明顯的法律漏洞已大為降低并逐步減少?？梢哉f，各種經(jīng)營行為及交易關(guān)系基本上都能尋找到相應(yīng)的法律規(guī)范予以調(diào)整。我國司法實踐中的商法適用困境主要表現(xiàn)為，在“民商合一”或“民商不分”的立法模式下[4]，不少民法規(guī)范都不宜直接適用于商事法律關(guān)系，從而導(dǎo)致“有法不宜用”的司法困境。還有一點，在復(fù)雜多樣的商事法律關(guān)系面前，大量涉及經(jīng)營關(guān)系的法律**的處理，還大量存在“有法不好用”的司法困境。為有效解決這一問題，必須通過實證研究，發(fā)現(xiàn)我國商事司法實踐中的典型法律適用困境的表現(xiàn)形式，分析其存在原因及現(xiàn)行法律體系內(nèi)的解決方案，并在小編綜合認為現(xiàn)行法律體系缺陷的基礎(chǔ)上探索整體性的解決方案。[5]

一、“有法不宜用”的司法困境

（一）例一：經(jīng)營場所承租權(quán)的法律救濟難題

傳統(tǒng)民法理論將租賃關(guān)系視為繼續(xù)性契約關(guān)系。與買賣關(guān)系不同，租賃契約關(guān)系中的使用期間與對價數(shù)額，系于時間經(jīng)過的長短。契約存續(xù)期間越長，由于各方狀況發(fā)生變化的概率增大，契約的風險也隨之增大。隨著契約風險的提高，當事人互信互賴的要求也相對增加，信賴關(guān)系也愈濃厚。[6]民事租賃關(guān)系這種本質(zhì)特性，要求當事人雙方高度信賴，信賴關(guān)系只要遭到破壞，租賃關(guān)系即有終結(jié)的危險。不過，因傳統(tǒng)民事不動產(chǎn)租賃的主要目的為居住，承租人獲得房屋的目的在于滿足自身的居住需要，而居住為基本人權(quán)的重要方面，為生存權(quán)所涵蓋，故為保護處于弱勢地位的承租人的權(quán)益，現(xiàn)代社會民事不動產(chǎn)租賃中普遍引入了公共政策介入的制度設(shè)計。[7]例如，買賣不破租賃、租金封頂、廉租房、共有產(chǎn)權(quán)房這類普遍帶有公共政策色彩的法律制度，即為基于對居住權(quán)的特殊保護而對所有權(quán)予以限制的制度安排。

反觀經(jīng)營場所租賃法律關(guān)系，即所謂商事租賃，固然同樣以當事人之間的信賴關(guān)系為基礎(chǔ)，但以營利為目的的經(jīng)營行為則為其本質(zhì)屬性。在市場經(jīng)濟高度發(fā)達的現(xiàn)代社會，為降低投資成本，經(jīng)營者往往需要租賃他人的不動產(chǎn)開展經(jīng)營活動，從而使經(jīng)營場所租賃關(guān)系的發(fā)生日益普遍。[8]經(jīng)營者對于經(jīng)營場所的利用與民事租賃的自我居住大為不同。為招攬生意，經(jīng)營者大多會進行專門裝修，并投入大量成本對經(jīng)營場所的裝潢加以妥善維護。在經(jīng)營過程中，其經(jīng)營成果大多體現(xiàn)在其所建立的穩(wěn)定的客戶群上，而客戶群對經(jīng)營者的認知與經(jīng)營場所密不可分。因此，在經(jīng)營場所租賃關(guān)系中，租賃關(guān)系終止時，出租人損失的僅為租金利益，而承租人損失的則為與該經(jīng)營場所密不可分的營業(yè)資產(chǎn)價值，且承租人的營業(yè)資產(chǎn)價值可能遠遠超過出租人的租金利益。承租人在將作為經(jīng)營場所的房屋返還出租人時，其對房屋的裝修翻新等行為所產(chǎn)生的成本，盡管可能依照傳統(tǒng)民法中的添附、不當?shù)美贫冉鉀Q[9]，但作為經(jīng)營者的承租人對于房屋的有形和無形投入，以及諸如客戶群散失等經(jīng)營損失卻無法得到有效補償。還有一點，由于商機的千變?nèi)f化，經(jīng)營者有可能隨時依據(jù)當時的市場需要改變經(jīng)營場所的用途，或者轉(zhuǎn)租他人而另行投資。這在商事活動中都是非常普遍的現(xiàn)象，但若從民事租賃當事人雙方彼此信賴的角度觀察，則很難獲得正當化的說明。

就我國司法實踐而言，發(fā)生經(jīng)營場所承租權(quán)**時，固然可適用我國《合同法》、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部于2010年發(fā)布的《商品房屋租賃管理辦法》及不少地方立法機構(gòu)制定的各種“房屋租賃條例”等相關(guān)規(guī)定，但因相關(guān)法律規(guī)范均未充分考慮到經(jīng)營場所承租權(quán)所包含的營業(yè)資產(chǎn)價值，從而導(dǎo)致該類**的法律適用往往呈現(xiàn)出符合形式正義，卻有悖于實質(zhì)正義的司法困境。申言之，根據(jù)《合同法》及相關(guān)地方立法的規(guī)定，經(jīng)營場所承租人雖可獲得同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)及優(yōu)先承租權(quán)的法律保障，但在計算同等條件時根本不考慮經(jīng)營場所承租權(quán)中所蘊含的特殊營業(yè)資產(chǎn)價值。而在英國、愛爾蘭、法國、比利時、荷蘭、意大利等歐洲國家，法律則賦予了商事租賃的承租人在租期屆滿時請求續(xù)展租約的權(quán)利?！斗▏谭ǖ洹愤€對形成商事租賃關(guān)系的租約期限、租約續(xù)展權(quán)作了強制性規(guī)定，對遷出租賃場所的承租人，出租人原則上負有賠償由于出租人拒絕租約續(xù)展而給承租人造成的損害的義務(wù)。[10]還有一點，法國商法強調(diào)商人租賃權(quán)和顧客群的重要性，將其列為商事營業(yè)資產(chǎn)的無形構(gòu)成部分。[11]

顯然，我國合同法在租賃制度上的設(shè)計依據(jù)依然以對所有權(quán)人的優(yōu)先保護和當事人雙方的信賴關(guān)系為基礎(chǔ)，而忽視了現(xiàn)實生活中大量經(jīng)營場所租賃法律關(guān)系的特殊性。對于出租人法律保護上的絕對傾斜，使利用經(jīng)營場所進行商事經(jīng)營的經(jīng)營者在租賃關(guān)系上處于明顯的劣勢地位。合同法在租賃制度的設(shè)計上，僅僅考慮了以民事居住為目的租賃的需要，而缺乏對商事經(jīng)營活動租賃的特別安排，因而沒有做到實質(zhì)上的民商區(qū)分，商事經(jīng)營活動的特有利益也無法通過經(jīng)營場所承租權(quán)得到有效的保護。因此，我國若不設(shè)定保護經(jīng)營場所承租權(quán)的商法規(guī)范，僅僅適用關(guān)于房屋租賃的相關(guān)規(guī)定，則根本無法充分保護經(jīng)營場所承租人的合法權(quán)益。

（二）例二：如何認定經(jīng)營關(guān)系中違約金條款的法律效力

在我國商事交易實踐中，當事人為促使合同訂立并獲實際履行，有時會自愿設(shè)定較高的違約金。但長期以來，**或仲裁機構(gòu)往往會依一方當事人的申請，根據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定，以實際損失為基準，自由裁量違約金是否過高。實踐中，盡管裁量尺度不盡相同，但大多認為，約定的違約金超過造成損失30%的，即可認定是違約金過高，從而將違約金降低到不超過造成損失的30%的范圍內(nèi)。盡管2009年5月13日起施行的最高****《關(guān)于適用〈中華****合同法〉若干問題的解釋（二）》第29條已對此作了一定修正，但仍將造成損失的30%作為基本的判斷標準。這就使當事人之間基于風險考慮而自愿設(shè)立的違約金條款往往受到不當干預(yù)。

事實上，當事人之間在合同中約定高額違約金，往往是當事人之間，在就相對方的履約能力不信任的情況下，為促使合同訂立與履行所采用的一種特殊形態(tài)的擔保方式。承擔高額違約金的一方之所以愿意接受這一合同條款，往往都是在全面權(quán)衡了各種利害關(guān)系后所作出的經(jīng)營決策。因此，若司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)動輒認定當事人之間約定的違約金過高而進行“合理”干預(yù)，這無疑是不當?shù)亟槿氘斒氯酥g的經(jīng)營關(guān)系之中。其替代了經(jīng)營者的經(jīng)營判斷，而以自己的判斷標準來尋求所謂實質(zhì)正義。因此，在我國《合同法》及其司法解釋對違約金條款有明確規(guī)定的情況下，若簡單地將該規(guī)范適用于商事法律關(guān)系，很可能導(dǎo)致司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)作出有悖于當事人私法自治理念的非正義性裁決。在司法實踐中，不少當事人以約定高額違約金的方式促使合同訂立，待其違約甚至惡意違約時，則利用《合同法》違約金條款，要求將違約金降低到不超過造成損失的30%的范圍內(nèi)。在此情形下，若司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)簡單地適用《合同法》違約金條款，根據(jù)該合同當事人的請求，將違約金降低到不超過造成損失的30%的范圍內(nèi)，則無疑會面臨以追求實質(zhì)正義為目標，卻導(dǎo)致縱容惡意違約行為的尷尬情況。這就要求在立法與司法實踐中，區(qū)分民事合同與商事合同，對違約金條款的適用作區(qū)分對待，以便根據(jù)經(jīng)營行為的特殊性作出特殊規(guī)制。

（三）例三：如何認定民間借貸合同的法律效力

在相當長一段時間內(nèi)，我國曾禁止非金融機構(gòu)的企業(yè)之間相互借款，但保護合法的民間借貸，即自然人之間、自然人與非金融機構(gòu)的法人或者其他組織之間的借貸。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，民間借貸不僅是自然人之間緩解生活或生產(chǎn)資金需求的重要方式，而且日益發(fā)展成為民間資本的投資方式。然而，由于我國個人信用體系還未完全建立，且民間借貸合同往往從形式到內(nèi)容都存在許多容易引致**的問題，因而近年來我國民間借貸**案件頻發(fā)。

我國《民法通則》第90條規(guī)定：合法的借貸關(guān)系受法律保護。依此，只要當事人之間的借貸關(guān)系不違法，就應(yīng)依法受到保護。但由于民間借貸形式多樣，既包括親友之間的**性借貸，也包括具有合理營利目的的經(jīng)營性借貸，還包括不受法律保護的**性質(zhì)的借貸，因而法官或仲裁員在審理該類案件時，必須對合同約定利率的合法性作出判斷。對此，最高****曾于1991年8月頒布的《關(guān)于****審理借貸案件的若干意見》（現(xiàn)已失效）第6條對利率效力作出規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地****可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。”

應(yīng)當說，以上規(guī)定基本上體現(xiàn)了保護民間借貸貸款人合理營利的法律理念，但因民間借貸利率被嚴格限定在銀行同類貸款利率的4倍以內(nèi)，故實踐中可能會因此導(dǎo)致對承擔了較高風險的貸款人不公平的后果。尤其是在借款人借款用途為從事高風險的投資或經(jīng)營活動時，貸款人為可能獲取的**而在客觀上承擔了高風險，若**絕對化地適用《關(guān)于****審理借貸案件的若干意見》（現(xiàn)已失效）第6條，將可能導(dǎo)致對貸款人不公平的后果。因此，2015年9月1日起施行的最高****《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《民間借貸司法解釋》）對此作了修正。該《民間借貸司法解釋》第26條第1款規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，****應(yīng)予支持?！蓖瑮l第2款規(guī)定：“借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，****應(yīng)予支持?！?/p>

2015年《民間借貸司法解釋》將受法律保護的民間借貸年利率上限確定為24%，并將法律容忍的民間借貸年利率上限確定為36%，超過部分的利息約定無效。民間借貸年利率超出24%但未超36%的，雖不受法律的強制力保護，但若當事人自愿履行則同樣有效，借款人無權(quán)請求出借人返還已支付的超過年利率24%但未超36%部分的利息。對此，《民間借貸司法解釋》第31條規(guī)定：“沒有約定利息但借款人自愿支付，或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金，且沒有損害國家、集體和第三人利益，借款人又以不當?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的，****不予支持，但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外。”還有一點，《民間借貸司法解釋》還根據(jù)主體不同，對民間借貸利息約定不明的解釋規(guī)則作了不同規(guī)定。該《民間借貸司法解釋》第25條第2款規(guī)定：“自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，****不予支持。除自然人之間借貸的外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，****應(yīng)當結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞健⒔灰琢晳T、市場利率等因素確定利息?！痹撘?guī)定在一定程度上體現(xiàn)了商法中的保護營利理念，對自然人之間借貸與其他借貸作了區(qū)分對待，確立了不同的解釋規(guī)則。

應(yīng)當說，2015年《民間借貸司法解釋》確實緩解了對民間借貸利率“一刀切”的不利影響，在一定程度上強化了對貸款人利益的保護，但仍存在未明確區(qū)分民事性質(zhì)的民間借貸和商事性質(zhì)的民間借貸的問題。

對此，筆者認為，在對民間借貸合同利率合法性進行裁判時，應(yīng)根據(jù)民間借貸的民事性質(zhì)和商事性質(zhì)予以區(qū)分對待。在商事性質(zhì)的民間借貸中，應(yīng)充分尊重當事人之間基于私法自治的意思表示，盡可能確認借貸合同約定利率的法律效力。易言之，法律不必對商事性質(zhì)的民間借貸利率作《民間借貸司法解釋》中的嚴格限定，只要不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，均可認可其法律效力。當然，若貸款人為不具備金融營業(yè)資格，卻以發(fā)放貸款營利為業(yè)的，則應(yīng)因其放貸行為違法而認定借貸合同無效，從而對借貸合同約定的貸款利率不予認可。若貸款人以營利為目的發(fā)放貸款，但非以發(fā)放貸款營利為業(yè)，即使系自然人之間的借貸，亦應(yīng)認定為商事性質(zhì)的民間借貸，從而充分尊重當事人之間基于私法自治的意思表示，盡可能確認借貸合同約定利率的法律效力。當然，盡管法律不宜對商事性質(zhì)的民間借貸利率作不當干預(yù)，但其仍應(yīng)受合理控制，不應(yīng)以民間借貸之名行**之實，否則，將可能對金融秩序造成較大沖擊并可能引發(fā)社會矛盾。

在民事性質(zhì)的民間借貸中，應(yīng)對民間借貸利率進行合理的司法干預(yù)，將借貸合同約定利率限定于年利率24%以內(nèi)。易言之，筆者認為，《民間借貸司法解釋》關(guān)于受法律保護的民間借貸年利率上限24%的規(guī)定，不應(yīng)普遍適用于所有民間借貸合同，而應(yīng)僅適用于民事性質(zhì)的民間借貸合同。還有一點，盡管《民間借貸司法解釋》第25條第2款的規(guī)定在一定程度上體現(xiàn)了民商區(qū)分的理念，但不應(yīng)以是否為自然人之間的借貸為判斷標準，即使雙方當事人均為自然人，也完全可能屬于商事性質(zhì)的民間借貸，因而需要基于明確的民商區(qū)分理念作明確界定。例如，在貸款人為自然人的情形下，若其發(fā)放貸款系以營利為主要目的，即使借款人為自然人，且其借款用途為解決生活需要或小規(guī)模農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資金需要，也應(yīng)構(gòu)成單方商行為，從而使該民間借貸具備商事性質(zhì)。

司法解釋對民間借貸合同的利率進行限定，體現(xiàn)的是在保護私法自治的基礎(chǔ)上維護金融秩序與社會秩序的法律精神。因此，在對該規(guī)定進行合理性考量時，必須判斷超過年利率36%的民間借貸是否真的損害了金融秩序與社會秩序，否則將侵害當事人之間基于私法自治理念的自由權(quán)。如前所述，在借款人為企業(yè)或借款人借款用途為經(jīng)營活動時，只有在民間借貸的利率大大超過年利率36%并構(gòu)成**的情形下，才可能損害金融秩序與社會秩序。因此，應(yīng)立足于民事性質(zhì)的民間借貸和商事性質(zhì)的民間借貸的根本區(qū)別，對我國民間借貸制度及其適用作明確區(qū)分。對此，有學者曾提出，應(yīng)以營利性為標準，將民間借貸劃分為民事性民間借貸和商事性民間借貸，這是設(shè)計和檢討我國民間借貸立法科學性的重要依據(jù)。[12]盡管如何區(qū)分民事性質(zhì)的民間借貸與商事性質(zhì)的民間借貸還需要深入研究，但這一區(qū)分對待的立法與法律適用思路無疑是正確方向。[13]

二、“有法不好用”的司法困境

（一）例四：商事關(guān)系中表見**的認定問題

表見**是維護交易安全、保護信賴合理的重要制度，它充分體現(xiàn)了現(xiàn)代民法價值取向的根本變化，在現(xiàn)代經(jīng)濟社會中具有重要的制度價值。[14]如何達到維護交易安全、保護合理信賴的目的，就成為表見**制度運作的核心問題。但由于我國《合同法》第49條關(guān)于表見**制度的規(guī)定較為簡略，相關(guān)司法解釋也未對表見**制度的判斷標準作明確界定[15]，因而司法實踐中往往表現(xiàn)出判斷標準頗為混亂的局面[16]，相關(guān)判決也在一定程度上表現(xiàn)出不穩(wěn)定性[17]，從而難以實現(xiàn)定分止爭的應(yīng)有功能。

我國民商法學界普遍對實踐中存在重大認識分歧的表見**問題缺乏足夠重視，相關(guān)研究或理論深度不足，或?qū)嵺`關(guān)注不足，因而表現(xiàn)出諸多缺憾。具體來說，我國民法學界對于表見**的研究基本停留在構(gòu)成要件與表現(xiàn)形式的爭論上，在這種學術(shù)爭鳴過程中，雖不斷深化了對表見**的認識，卻未能為表見**提供關(guān)于相對人是否存在過失及本人可歸責性的具體判斷標準。[18]尤其是在缺乏商法理念及商法思維的情況下，民法學界關(guān)于表見**構(gòu)成要件的研究，往往未考慮相關(guān)主體的法律性質(zhì)（如是否為企業(yè)或經(jīng)營者），從而使可歸責性的論斷在復(fù)雜的實踐面前表現(xiàn)出明顯的不合理性。商法學界則大多忽略了表見**規(guī)范層面的系統(tǒng)研究，其對**制度的關(guān)注點往往限于商事**，因而也未能基于商法的立場對民法學界的研究作必要補充。[19]總而言之，我國民法學界與商法學界都未明確提出表見**的可**作性判斷標準，因而需要立足于商法的視角，對表見**制度的判斷標準作全方位的反思與重構(gòu)。

2017年發(fā)布的《民法總則》關(guān)于表見**的規(guī)定有較大進步，對不適用表見**的除外情形作了明確規(guī)定。對此，該法第172條規(guī)定：“行為人沒有**權(quán)、超越**權(quán)或者**權(quán)終止后，仍然實施**行為，相對人有理由相信行為人有**權(quán)的，**行為有效。”需要說明的是，因《民法總則》未確定民商區(qū)分的立法原則，立法未能解決區(qū)別對待“相對人有理由相信行為人有**權(quán)”這一要件所隱含的相對人善意無過失的判斷標準的問題，從而未能解決實踐中不當擴大表見**解釋的問題。

在表見**認定中，只有被**人有外觀授權(quán)行為且相對人善意無過失的，才能認定構(gòu)成表見**。為解決表見**的適用問題，《江蘇省高級****關(guān)于適用〈中華****合同法〉若干問題的討論紀要（一）》（2005年9月23日由審判委員會第42次會議討論通過）作了詳細規(guī)定。該《紀要》第14條第2款規(guī)定：“認定構(gòu)成表見**的，應(yīng)當以被**人的行為與權(quán)利外觀的形成具有一定的牽連性即被**人具有一定的過錯為前提，以‘相對人有理由相信行為人有**權(quán)’即相對人善意無過失為條件?！痹撘?guī)定非常好地體現(xiàn)了合同法關(guān)于表見**制度的立法精神?！跋鄬θ松埔鉄o過失”的情形，需要從民商區(qū)分的角度，結(jié)合相對人的主體屬性及其行為性質(zhì)予以判斷。

從域外法中表見**的判斷標準來看，對于表見**中雙方當事人的身份區(qū)分，似可成為一種較為便捷的模式。在德國民法中，對歸責性程度的要求更高一些，在本人可歸責性較低時，會傾向于僅科以賠償信賴利益之責任。而商法中對可歸責性程度的要求有所降低，以可歸責于自己的方式引起的表見**，均可產(chǎn)生履行請求權(quán)，無論有無過錯，只要存在某種典型的可歸責性，即可使責任成立。[20]這種表見**判斷標準的具體化模式可稱為民商區(qū)分的模式。而在美國法中，對于表見**的判斷標準也有類似民商區(qū)分的做法，在商事領(lǐng)域，尤其是以公司為代表的企業(yè)組織中，表見**的規(guī)則與民法的差別最大，在2006年美國《統(tǒng)一有限責任公司法》（ULLCA）修訂之后，不同類型公司表見**權(quán)確認的規(guī)則又發(fā)生了巨大改變。[21]公司組織的**權(quán)一般產(chǎn)生于組織體內(nèi)部，這種結(jié)構(gòu)讓一般人無須深究就能認定**人的行為具有處分性，這種依據(jù)外觀的判斷方法顯然與民法的不同。

從我國民法中多數(shù)規(guī)范對民商區(qū)分不足的現(xiàn)狀來看，如果能夠?qū)Ρ硪?*制度進行民商區(qū)分，將表見**的抽象判斷標準作一定程度的細化，則能為表見**判斷標準的重構(gòu)提供一條可選擇的道路。具體來說，若將經(jīng)營者身份作為民商區(qū)分的模式，則其具體應(yīng)用于表見**判斷標準時，既應(yīng)考察相關(guān)當事人是否為經(jīng)營者，還應(yīng)根據(jù)經(jīng)營者是否為企業(yè)而對其主觀過錯或可歸責性作具體判斷。在第三人系經(jīng)營者時，只要其違背了與其能力和要求相匹配的注意義務(wù)，即使過失較輕，也不能成立善意無過失，從而使表見**無法成立。在此情形下，若作為第三人的經(jīng)營者乃是負有最高標準注意義務(wù)的企業(yè)，則只要認定其未在交易過程中善盡注意義務(wù)，無論是否存在過失，均使善意無過失不能成立，表見**當然無從成立。在第三人系經(jīng)營者（含企業(yè)）的情況下，無論本人是否為普通人，作為經(jīng)營者的第三人的主觀過錯判斷標準均不受影響。也就是說，在第三人系經(jīng)營者（含企業(yè)）時，在表見**判斷標準中，無須考慮本人的可歸責性要件。在第三人系普通人時，因其不具備經(jīng)營者所應(yīng)有的判斷能力，對其注意義務(wù)要求不應(yīng)過高，故唯其存在重大過失時，才使善意無過失不成立，從而使表見**易于成立。在此情形下，若本人系經(jīng)營者，則其可歸責性判斷標準較為寬松，只要第三人無重大過失，即可使表見**成立；若本人同樣系一般民事主體，則其可歸責性判斷標準較為嚴格，只有第三人無任何過失，才能使表見**成立。[22]

（二）例五：如何追究虛假廣告代言人的法律責任

對于在我國存在著的明星代言虛假廣告現(xiàn)象[23]，就因缺乏明確的法律規(guī)定而無法有效追究代言人的法律責任。對此，盡管可依民法的共同侵權(quán)規(guī)則追究代言人的侵權(quán)法律責任，但要證明代言人存在過錯卻殊非易事。因此，實踐中，在虛假代言廣告現(xiàn)象屢屢發(fā)生時，卻無法追究這些實施了虛假代言行為的明星或?qū)＜业姆韶熑巍榇耍腥颂岢鐾ㄟ^修改《廣告法》，明確將虛假廣告代言人納入虛假廣告責任人的范疇。[24]

《浙江省廣告管理條例（草案）》還曾對此作了明確規(guī)定。該草案規(guī)定：個人或組織在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務(wù)，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當依法承擔連帶民事責任。[25]

2009年頒布（2015年修訂）的《食品安全法》第140條規(guī)定：“社會團體或者其他組織、個人在虛假廣告或者其他虛假宣傳中向消費者推薦食品，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔連帶責任?！钡钊诉z憾的是，2015年修訂的《廣告法》未對廣告代言人的民事責任作明確規(guī)定，而僅作了具有宣示性規(guī)范性質(zhì)的規(guī)定，違法后果僅明確規(guī)定了行政責任。[26]依此，虛假廣告的代言行為固然可得到法律規(guī)制，但其民事?lián)p害賠償問題卻未獲明確的法律規(guī)制。就理論基礎(chǔ)而言，虛假廣告代言人的民事責任固然可以從共同侵權(quán)責任或不作為侵權(quán)責任獲得解釋，但不能僅僅**于此。事實上，在明星代言廣告以及以專家、患者名義進行的“證言式”商業(yè)廣告活動中，行為人均具有明顯的獲取高額收益的營利目的。若將該以營利為目的的行為界定為經(jīng)營行為，并依此確認經(jīng)營行為的實施者（經(jīng)營者）所應(yīng)承擔的合理審慎的注意義務(wù)應(yīng)比一般民事關(guān)系當事人的更為嚴格[27]，則可通過引入商法中的經(jīng)營者加重責任理念，使廣告代言人就其代言的商品履行審慎的審查義務(wù)，否則即可令其就該項作為義務(wù)的違反承擔賠償責任。

（三）例六：如何追究違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責任

在我國，因賓館、酒店、卡拉OK廳、銀行等服務(wù)經(jīng)營場所不安全導(dǎo)致消費者人身、財產(chǎn)權(quán)益受侵害的案件屢屢見諸報端。為解決該類**，最高****以連續(xù)發(fā)布公報案例的方式，對全國**審理該類案件提供統(tǒng)一的指引[28]，并于2003年公布的最高****《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條分兩款對安全保障義務(wù)作了明確規(guī)定。此后，為對安全保障義務(wù)的法律適用提供統(tǒng)一指引，最高****繼續(xù)發(fā)布了多例公報案例。[29]以此為基礎(chǔ)，我國2009年實施的《侵權(quán)責任法》第37條對安全保障義務(wù)作了明確規(guī)定，對此，該條第1款規(guī)定：“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！蓖瑮l第2款規(guī)定：“因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任?！?/p>

姑且不論我國《侵權(quán)責任法》第37條規(guī)定的違反安全保障義務(wù)的不作為與間接致害侵權(quán)責任是否必要或合適[30]，就其法律適用而言，至少存在未區(qū)分公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者的主體與行為性質(zhì)，而對不同性質(zhì)的主體及行為人適用統(tǒng)一的安全保障義務(wù)判斷標準的問題。在此方面，發(fā)生在廣西南寧市的一個遇難“驢友”家屬訴“驢頭”案[31]，即為該問題的典型例證。

2006年7月7日，梁某東在南寧某網(wǎng)站邀人“AA”制去南寧武鳴趙江峽谷游玩，12名網(wǎng)友響應(yīng)，其中包括網(wǎng)名為“手手”的21歲女孩駱某。大家約定“經(jīng)費AA，預(yù)收旅費，公支分攤，多還少補”。次日，包括梁某東在內(nèi)的13名“驢友”，以每人預(yù)交一定費用的方式，前往武鳴縣趙江河谷進行戶外溯溪探險活動。由于峽谷狹窄，“驢友”眾多，大家只得分作幾組找地方宿營。一些人在一面懸崖下宿營，另一些人則選擇了河谷作為宿營地點。由于宿營的地方處于河流上游地段，平時水很少，這幾天也沒下雨，河流幾乎是斷流狀態(tài)，河谷地有一片寬敞的沙礫地，看上去是不錯的扎營地。駱某所在的一組就扎營在河床上，她與好朋友小陳共用一個帳篷。7月9日凌晨4點多，天開始下雨，由小雨漸漸轉(zhuǎn)成大雨，天亮后又轉(zhuǎn)為小雨。有的帳篷出現(xiàn)漏水，將睡在里面的人淋醒了，醒來的人走出來看了看天，又望了望河上游，沒見有漲水的跡象，也就沒發(fā)出警示。然而，7月9日早上近7時，趙江河谷突發(fā)山洪。在河邊石頭上坐著的幾名“驢友”突然發(fā)現(xiàn)河床上方一股巨大的洪流如猛虎般撲下來，有人大喊：“洪水來了！”一時場面混亂，大家慌忙收拾行李往岸上跑。此時，小陳和駱某仍在帳篷里睡覺。小陳先被巨大的水聲驚醒，趕緊拍醒還在熟睡的駱某?？墒沁€沒等打開帳篷，山洪已把她們的帳篷淹沒，巨大的水流將兩人迅速推向下游。小陳試圖拉開帳篷先將駱某推出去，自己再出來，但小陳、駱某及另外一名“驢友”仍被沖進河里。當時水勢很大，3人被水沖下河流的兩級落差，岸上幾名“驢友”跑下來要救她們。小陳爬上巖石，想從岸邊跑過去拉駱某，但當她爬上石頭時，發(fā)現(xiàn)駱某已不見了。“驢友”們撥打110報了警，并向當?shù)劓?zhèn)**求救。不久，由**、消防、民警、鎮(zhèn)**工作人員、村民組成的50多人的搜救隊趕到了現(xiàn)場并展開搜救。但由于峽谷水勢太猛，兩岸地勢復(fù)雜，搜救開展十分不利。當天下午約15時，搜救隊在距離出事地點的下游數(shù)公里處的兩塊巖石中間，才找到已**亡的駱某。事后，駱某的父母將該次活動發(fā)帖人梁某東等人告上法庭，要求12名“驢友”共同承擔352000余元的賠償。2006年10月19日，南寧市青秀區(qū)**開庭審理此案。[32]

在審判過程中，一審**認為，**尚無與戶外探險活動相關(guān)的制度和法律規(guī)定，為保護參與人安全，應(yīng)允許事后責任追究。在該案中，被告行為已侵害原告生命權(quán)，主要理由包括：第一，梁某東向每位成員收取一定費用的活動經(jīng)費，雖名為AA制，但在其未能舉證證明此次活動沒有任何盈余又不曾退款給隊員的情況下，應(yīng)推定其行為具有營利性；又因其不具備進行營利活動的資質(zhì)，所以其行為具有一定違法性。第二，“驢友”在暴雨季節(jié)出行，應(yīng)當預(yù)見危險而沒有預(yù)見，事發(fā)當晚也無人實施守夜或組織人員撤離等安全防范措施，故“驢友”對駱某**亡具有程度不同的主觀過失。第三，相約進行戶外探險行為使各參與人負擔救助他人的義務(wù)，而各參與人不同程度地違反了該項義務(wù)。[33]2006年11月16日，南寧市青秀區(qū)****作出一審判決，要求梁某東賠償**者父母163540元，其余11名被告連帶賠償48385元。一審**判決的重要依據(jù)為，梁某東是這次戶外探險活動組織者，未盡到應(yīng)有的組織義務(wù)，并且其預(yù)收的費用事后未退還，故此次活動被認為可推定為具有營利性質(zhì)的違法活動。梁某東等人不服一審判決，上訴至南寧市中級****。2007年3月13日下午3時，該案二審在南寧市中級****開庭審理。

作為我國首例遇難“驢友”家屬狀告“驢友”案，該案受到了**電視臺、《北京青年報》等重要媒體的高度關(guān)注，并引起了民法學者的廣泛關(guān)注。時任北京大學法學院副教授的佟強作為嘉賓，在接受**電視臺“今日說法”節(jié)目采訪時表示，梁某東作為活動組織者，應(yīng)承擔一定的損害賠償責任，但具體比例值得研究。[34]****大學法學院楊立新教授則認為，讓“驢頭”承擔60%的責任是沒有道理的，只有在“驢頭”有過錯的情況下，（比如選擇露營的地方明顯錯誤）才能承擔責任。而對于這種情況，只要是自冒風險的活動，則參與人均不應(yīng)承擔責任。[35]

據(jù)悉，南寧市中級****對此案判決采取了極為審慎的態(tài)度，其不僅廣泛傾聽各方專家的意見，更是逐級請示上級**。在上報自治區(qū)高級****后，區(qū)高院又請示最高****，并獲得了最高院對此案判決的指示。最高院認為，本案的**亡損害結(jié)果與上訴人的行為之間不構(gòu)成單獨或共同加害關(guān)系，也不存在構(gòu)成民事過錯的事實證據(jù)和因果關(guān)系。因此，本案不應(yīng)適用一般（過錯）侵權(quán)法則處理。基于此，最高院建議適用《民法通則》第132條、最高****《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華****民法通則〉若干問題的意見（試行）》第157條規(guī)定，按無過錯及公平責任原則，根據(jù)各當事人的就業(yè)及經(jīng)濟收入狀況酌情處理、適當補償。[36]

二審**認為，上訴人梁某東等人及駱某進行戶外集體探險，各參與人系成年人，有完全民事行為能力，對戶外集體探險具有一定風險應(yīng)當明知。從活動情況看，參與者沒有具體的組織分工，也沒有公推梁某東為組織者；活動費用計算是采用“AA”制，不存在梁某東通過此次活動營利的行為。一審判決認定梁某東為此次活動的組織者，其行為具有營利性質(zhì)，缺乏事實依據(jù)。在戶外集體探險活動中突遇山洪暴發(fā)導(dǎo)致駱某**亡，屬于不可抗力造成的意外身亡，上訴人已盡必要的救助義務(wù)，主觀上并無過錯。一審判決認定上訴人對駱某的**亡存在過錯，并據(jù)此判決上訴人承擔賠償責任是錯誤的，應(yīng)予糾正。不過，盡管上訴人梁某東等人對駱某的**亡主觀上不存在過錯，但根據(jù)《中華****民法通則》第132條以及最高****《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華****民法通則〉若干問題的意見（試行）》第157條的相關(guān)規(guī)定，上訴人梁某東等人作為參加戶外集體探險的當事人，仍應(yīng)分擔民事責任，給予被上訴人以經(jīng)濟上的適當補償。梁某東在該戶外集體探險活動中作為發(fā)起人，應(yīng)比其他參與者適當多地承擔責任。據(jù)此，二審**于2008年12月30日作出終審判決，對一審判決作出重大修正，判定上訴人梁某東補償已故“驢友”駱某的父母3000元，其余11名上訴人各補償2000元。[37]

在該案中，一審判決認為同行各“驢友”因未盡安全保障義務(wù)而侵害了遇難“驢友”的生命權(quán)。二審判決對前述觀點既未明確認可，亦未明確否定。但二審判決書中關(guān)于上訴人已盡必要的救助義務(wù)，主觀上并無過錯等語句其實已經(jīng)含蓄地、間接地表達了二審**對于戶外集體探險活動“驢友”應(yīng)當互負安全保障義務(wù)的觀念的贊同。有人認為，二審改判的根本原因不在于二審**否認戶外集體探險活動“驢友”間存在安全保障義務(wù)，而在于二審**不能認同一審**對于此項安全保障義務(wù)的過高判定標準：一審**依據(jù)成功救助結(jié)果來判斷“驢友”是否已盡安全保障義務(wù)；二審**則主張“驢友”采取了力所能及的救助措施即可，不必考慮救助結(jié)果。[38]事實上，二審改判的根本原因，應(yīng)為確認了該戶外集體探險活動發(fā)起人的發(fā)起行為不具有營利性質(zhì)，并基于此確認了不應(yīng)對發(fā)起人賦予過高的安全保障義務(wù)，從而排除了其施救不力的過錯認定。二審**在作出其他“驢友”不存在施救不力的過錯認定時，雖未立足于其行為性質(zhì)而作分析，但實際上仍然是基于其行為的非營利性而采取了較低的救助措施的判斷標準，從而降低了安全保障義務(wù)的判斷標準。

小編綜合來說，在上述案件的司法審判過程中，二審**改判的主要原因在于排除了戶外集體探險活動發(fā)起人及參與人行為的營利性，從而整體上降低了安全保障義務(wù)的判斷標準。若該活動發(fā)起人確實是以營利為目的，則將因其行為的營利性而提高其安全保障義務(wù)，從而很難通過排除過錯而免責。還有一點，若該活動是在某企業(yè)的組織下進行的，即使本次活動收費低廉，甚至根本就不存在營利目的，但因企業(yè)的商主體身份，該行為亦可被認定為商行為，即應(yīng)依商法之加重責任理念使其承擔相應(yīng)損害賠償責任。因此，若確立了對商事法律關(guān)系特別調(diào)整的總綱性商法規(guī)范及相應(yīng)司法理念，即可對戶外集體探險活動發(fā)起行為及類似行為的責任承擔作出明確判斷。

三、小結(jié)與展望：民商區(qū)分的理論價值、實踐價值及研究思路

上述問題固然迫切需要尋求立法或司法應(yīng)對方案，但這些問題不只是我國商事司法實踐中法律適用困境的一個縮影，如何充分發(fā)揮商法規(guī)范的調(diào)整功能，也是不容忽視的重要命題。應(yīng)當說，這些司法困境普遍存在于各個法律部門的法律適用之中，但在商法領(lǐng)域的表現(xiàn)尤為突出，尤其是源于我國民商不分的混合立法模式的“有法不宜用”的司法困境，更是其他法律部門所罕見的。為妥善解決這一問題，既應(yīng)推動我國總綱性商法規(guī)范的制定，還應(yīng)通過法律解釋、漏洞填補等手段，對法律規(guī)范所固有的缺陷進行補救。[39]就總綱性商法規(guī)范的立法而言，我國商法學界傾向于制定“商法通則”或“商事通則”作為我國總綱性商法規(guī)范的法律文件，但未能進行體系化的論證，相關(guān)研究基本上停留于宏觀層面與法律條文的設(shè)計，而未能針對立法必要性、現(xiàn)實條件、立法理念、立法體系構(gòu)造、法律適用方法等深層次的基本理論問題進行深入研究。民法學界普遍否認制定“商法通則”等形式商法的必要性，但往往忽略了總綱性商法規(guī)范的存在價值，忽視對審判實踐中廣泛應(yīng)用的商法理念與商法思維的理論研究。事實上，當務(wù)之急是對總綱性商法規(guī)范的立法進行系統(tǒng)研究，只要能實現(xiàn)立法化，其具體立法模式倒是次要問題。就商法規(guī)范體系缺陷的補救而言，盡管商法學界對此所作針對性研究尚不多見，但關(guān)于法律解釋與漏洞填補的方法，已逐漸成為我國法學界共同關(guān)心的熱點課題，而這些研究成果可應(yīng)用于商事司法。還有一點，為填補法律漏洞、限制法官的自由裁量權(quán)、規(guī)范法律適用，我國理論界與**系統(tǒng)還對建立案例指導(dǎo)制度作了積極探索。

上述針對法律規(guī)范缺陷的補救方案都涉及很多理論與技術(shù)問題，尚需深入研究。但無論采取何種方式，在針對現(xiàn)行法律規(guī)范缺陷設(shè)定補救方案時，無疑均應(yīng)立足于商事法律關(guān)系特別規(guī)制的客觀需要。也就是說，制定總綱性商法規(guī)范及推動商法思維的形成，都應(yīng)立足于其客觀需要，而不能陷入簡單地為制定形式商法或促進商法發(fā)展“鼓與呼”的“山頭主義”。這就需要我們立足于我國民商事司法實踐中表現(xiàn)出來的法律適用困境的化解，梳理出我國商事法律關(guān)系特別規(guī)范的邏輯起點，并基于此展開總綱性商法規(guī)范的制定及商事審判理念的理論構(gòu)造。這也正是本書開篇即對我國商事司法困境的典型形式加以揭示和探究的原因所在。而本書所舉例證均清晰地表明，若在立法及司法實踐中確立民商區(qū)分的模式，并依此確立總綱性商法規(guī)范及商事審判理念，就可以有效化解單純適用一般民法規(guī)范所無法解決的司法困境。

當然，**商法的理論重構(gòu)與立法構(gòu)想，乃是涉及問題眾多的宏大命題，既要針對我國現(xiàn)行商法體系的缺陷及其補救方法展開系統(tǒng)研究，又要對商法的核心范疇展開比較研究及實證研究。以此為基礎(chǔ)，可重構(gòu)我國商法理論體系，并立足于**市場經(jīng)濟實踐，提出真正具有**特色與時代精神的商法立法構(gòu)想。為此，本書將集中解決以下問題并按照以下邏輯展開：

第一，全面梳理我國現(xiàn)行商法體系的缺陷，尋求合理的補救方案，并在綜合考慮民商法立法模式及內(nèi)在關(guān)系的基礎(chǔ)上，將民商區(qū)分模式確定為解決我國民商法關(guān)系的現(xiàn)實方案。

第二，深入研究民商區(qū)分的具體模式，探求商事法律關(guān)系的界定方案，并以此為基礎(chǔ)確定最現(xiàn)實的民商區(qū)分模式。

第三，基于民商區(qū)分模式的分析，重構(gòu)商法的基本范疇，并對商法基本范疇的邏輯展開作理論構(gòu)造。在此方面，需要對傳統(tǒng)商法中的商人、商行為概念進行反思，并對我國現(xiàn)行法律體系中已被廣泛應(yīng)用的經(jīng)營者、經(jīng)營行為及企業(yè)、企業(yè)主概念的立法選擇與立法**展開系統(tǒng)研究，從而構(gòu)建符合我國法律體系及司法實踐的商法基本范疇。

第四，系統(tǒng)研究我國商法所應(yīng)遵循的商法價值、理念與原則，對其內(nèi)涵作明確界定，并對其實踐應(yīng)用作明確闡釋。

第五，基于重構(gòu)的商法基本范疇及其內(nèi)在的邏輯關(guān)系，并立足于我國商事司法實踐的需求，提出總綱性商法規(guī)范的立法構(gòu)想，從而構(gòu)建民商區(qū)分的具體立法方案。

注釋

[1]參見［德］H.科殷：《法哲學》，林榮遠譯，222~223頁，北京，華夏出版社，2003。

[2]參見［德］伯恩·魏德士：《法理學》，丁曉春、吳越譯，353頁，北京，法律出版社，2003。

[3]理論界根據(jù)不同標準對法律漏洞有不同分類，其中比較有代表性的觀點認為，可將法律中的漏洞分為以下四種類型：其一，規(guī)范漏洞，即因法律規(guī)范不完整或不清楚所表現(xiàn)出的漏洞；其二，法律漏洞，即從立法者的評價計劃來看，在某個法律中缺少必要的規(guī)則所表現(xiàn)出的漏洞；其三，沖突漏洞，即某個法律的兩條規(guī)則涵攝同一事實并因此導(dǎo)致相反的法律效果所表現(xiàn)出的漏洞；其四，法漏洞或領(lǐng)域漏洞，即在法律應(yīng)予調(diào)整的社會關(guān)系領(lǐng)域，法律卻完全未作任何規(guī)定所表現(xiàn)出的漏洞。參見［德］伯恩·魏德士：《法理學》，丁曉春、吳越譯，365~366頁，北京，法律出版社，2003。

[4]我國采取的民商法既分立又混合的立法模式，已超越了傳統(tǒng)民商法立法模式，可將其稱為“民商不分的混合立法模式”。參見王建文：《**現(xiàn)行商法體系的缺陷及其補救思路》，載《南京社會科學》，2009（3）。

[5]參見王建文：《我國司法實踐中的商法適用：困境與出路》，載《現(xiàn)代法學》，2010（5）。

[6]參見陳自強：《民法講義Ⅱ：契約之內(nèi)容與消滅》，135頁，北京，法律出版社，2004。

[7]參見李政輝：《商事租賃的制度證成與內(nèi)部機理——以商鋪租賃為例》，載王保樹主編：《商事**集》，第15卷，174頁，北京，法律出版社，2008。

[8]參見張民安、龔賽紅：《商事經(jīng)營場所租賃權(quán)研究》，載《當代法學》，2006（4）。

[9]參見崔建遠：《租賃房屋裝飾裝修物的歸屬及利益返還》，載《法學家》，2009（5）。從崔建遠教授對于法釋〔2009〕11號的分析來看，我國民法學者對于現(xiàn)實生活中大量涉及商事因素的民事法律關(guān)系，更加傾向于用傳統(tǒng)民法理論進行解釋。事實上，在商事租賃中，經(jīng)營者對經(jīng)營場所的裝修成本不僅很難通過民法中的添附、不當?shù)美贫冉鉀Q，而且往往需要額外支出成本，以便將經(jīng)營場所恢復(fù)原狀。

[10]參見金伏海：《續(xù)租權(quán)與鋪底權(quán)之比較》，載《比較法研究》，2006（4）。

[11]參見張民安：《商法總則制度研究》，326頁，北京，法律出版社，2007。

[12]參見岳彩申：《民間借貸規(guī)制的重點及立法建議》，載《**法學》，2011（5）。

[13]參見王建文、黃震：《論我國民間借貸存在的依據(jù)、問題及規(guī)制路徑》，載《重慶大學學報》（社會科學版），2013（1）。

[14]參見董學立：《重新審視和設(shè)計無權(quán)**》，載《法學》，2006（2）。

[15]最高****發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華****合同法〉若干問題的解釋（二）征求建議稿》第17條曾明確列舉了5種“相對人有理由相信行為人有**權(quán)”的情形，但該條內(nèi)容在《關(guān)于適用〈中華****合同法〉若干問題的解釋（二）》中被刪除了。

[16]以江蘇省高級****為例，其2003年發(fā)布了《江蘇省高級****民二庭——民商事審判中的若干問題》，2005年發(fā)布了《江蘇省高級****關(guān)于適用〈中華****合同法〉若干問題的討論紀要（一）》，2009年發(fā)布了《江蘇省高級****民二庭關(guān)于宏觀經(jīng)濟形勢變化下的商事司法問題研究》，這三份文件都涉及表見**的判斷規(guī)則，但具體內(nèi)容卻存在沖突。

[17]代表性的判決包括：（2009）一中民終字第14302號北京市第一中級****民事判決書，此判決中提到了“謹慎義務(wù)”；（2009）一中民終字第15757號北京市第一中級****民事判決書，此判決中明確提到了“表見**”，同時提到了“代表公司的行為”；（2009）一中民終字第16581號北京市第一中級****民事判決書，此判決中沒有提到任何關(guān)于表見**的信息，但這是個典型的表見**判決；（2009）一中民終字第17771號北京市第一中級****民事判決書，此判決中提到了“職務(wù)行為”；（2009）一中民終字第18853號北京市第一中級****民事判決書，此判決中判決部分沒有提到任何表見**的信息，但在上訴方意見中提到了表見**。

[18]參見尹田：《我國新合同法中的表見代表制度評析》，載《現(xiàn)代法學》，2000（1）；孫鵬：《表見**構(gòu)成要件新論》，載《云南大學學報》（法學版），2004（1）；譚玲：《論表見**的定性及表象形態(tài)》，載《當代法學》，2001（1）；石必勝：《表見**的經(jīng)濟分析》，載《河北法學》，2009（5）。

[19]參見肖海軍：《商事**立法模式的比較與選擇》，載《比較法研究》，2006（1）；雷裕春：《關(guān)于完善我國合同法商事**制度的思考——以〈合同法〉第402條、第403條為視角》，載《廣西政法管理干部學院學報》，2008（3）。

[20]參見葉金強：《表見**構(gòu)成中的本人歸責性要件——方**角度的再思考》，載《法律科學》，2010（5）。

[21]Thomas E.Rutledge and Steven G.Forst, “RULLCA Section 301-The Fortunate Consequences (and Continuing Questions) of Distinguishing Apparent Agency and Decisional Authority”, The Business Lawyer; Vol.64, November 2008.

[22]參見王建文、李磊：《表見**判斷標準重構(gòu)：民商區(qū)分模式及其制度構(gòu)造》，載《法學評論》，2011（5）。

[23]例如，2009年11月1日，**廣告協(xié)會通報稱，侯耀華共代言了包括保健食品、藥品、醫(yī)療器械等10個虛假產(chǎn)品廣告，具體包括天元牌亞克口服液、澳鯊寶膠囊、渭腸益生元、加拿大V6膠囊、角燕G蛋白膠囊、黃金九號、伯爵膠囊、康大夫茶愈膠囊、方舟凱達降壓儀、杜仲降壓片（貴陽德昌祥藥業(yè)有限公司）；金巧巧、傅藝偉代言的“胡師傅”無煙鍋，被證實存在虛假宣傳行為，其號稱用錳鈦合金打造的“鍋王”，只不過是用鋁合金做的普通鍋，但售價卻比普通鍋貴了十幾倍；郭德綱的半身形象配以“迅速抹平大肚子”廣告語的“藏秘排油茶”被**電視臺2007年“3·15”晚會揭露為虛假廣告；鄧婕代言的三鹿嬰幼兒奶粉被檢測出含有重大毒性的三聚氰胺；葛優(yōu)代言的“億霖木業(yè)”不僅廣告內(nèi)容嚴重失真，而且該項目有典型的欺瞞性、夸大性謊言；劉嘉玲代言的“SK-Ⅱ”緊膚抗皺精華乳廣告中宣稱“使用28天后細紋及皺紋明顯減少47%”“肌膚年輕12年”，被國家質(zhì)檢部門查出含有鉻、釹等禁用物質(zhì)；林憶蓮、劉嘉玲、陶紅、趙薇、宋丹丹、王小丫、徐帆等明星代言的“天使麗人美容膠囊”，曾在四川成都市遭到工商管理部門的查處；唐國強、謝曉東代言的新興醫(yī)院曾因涉嫌虛假廣告而被工商局立案調(diào)查；文清代言的眼保姆廣告也存在夸大宣傳。類似的夸大宣傳還有：陳小藝代言的藍瓶葡萄糖酸鈣口服液，鞏俐代言的蓋中蓋口服液，李丁代言的高鈣片，等等。

[24]在美國、法國等國，形象代言人被視為“證言廣告”和“明示擔?！保竺餍莻儽仨毷瞧浯援a(chǎn)品的直接受益者和使用者，否則就會被重罰。

[25]在浙江省第十屆人大常委會第三十四次會議最終于2007年9月28日審議通過的《浙江省廣告管理條例》中，對該規(guī)定作了溫和化處理。該《條例》第21條第1款規(guī)定：“企業(yè)、品牌或者產(chǎn)品形象代言人應(yīng)當加強自律，遵守職業(yè)道德，尊重消費者的權(quán)益，拒絕代言虛假或者可能對消費者產(chǎn)生誤導(dǎo)的廣告?！庇纱?，該規(guī)定已失去了其原有價值，而僅剩下了無實際內(nèi)容的宣示性意義。

[26]2015年修訂的《廣告法》第38條第1款規(guī)定：“廣告代言人在廣告中對商品、服務(wù)作推薦、證明，應(yīng)當依據(jù)事實，符合本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，并不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明?！钡?2條規(guī)定：“廣告代言人有下列情形之一的，由工商行政管理部門沒收違法所得，并處違法所得一倍以上二倍以下的罰款：（一）違反本法第十六條第一款第四項規(guī)定，在醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告中作推薦、證明的；（二）違反本法第十八條第一款第五項規(guī)定，在保健食品廣告中作推薦、證明的；（三）違反本法第三十八條第一款規(guī)定，為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明的；（四）明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務(wù)作推薦、證明的?！?/p>

[27]關(guān)于經(jīng)營者及經(jīng)營行為的概念選擇，本文將于下文中進行闡釋。

[28]參見《王利毅、張麗霞訴上海銀河賓館賠償**案》，載《最高****公報》，2001（2）；《李彬訴陸仙芹、陸選鳳、朱海泉人身損害賠償**案》，載《最高****公報》，2002（4）。

[29]參見《吳成禮等訴官渡建行、五華保安公司人身損害賠償**案》，載《最高****公報》，2004（12）；《吳文景、張愷逸、吳彩娟訴廈門市康健旅行社有限公司、福建省永春牛姆林旅游發(fā)展服務(wù)有限公司人身損害賠償**案》，載《最高****公報》，2006（6）。

[30]有學者對安全保障義務(wù)和不作為侵權(quán)的理論與制度作了深入研究，揭示了該項制度的理論依據(jù)與制度淵源，并分析了違反“安全保障義務(wù)”時的救濟途徑，最終得出了該項規(guī)定實際上不僅不必而且不宜的小編綜合來說。參見馮玨：《安全保障義務(wù)與不作為侵權(quán)》，載《法學研究》，2009（4）。

[31]“驢友”是戶外自助探險旅游活動愛好者之間的昵稱，“驢頭”則為戶外自助探險旅游活動愛好者對策劃者、組織者的稱謂。

[32]參見莫小松：《自助游洪水奪命**判12名“驢友”賠21萬“頭驢”擔責六成》，載《法制日報》，2006-11-27。

[33]參見蒙曉陽、余兵：《自助游驢友應(yīng)否互負安全保障義務(wù)?——以廣西南寧“**驢友第一案”兩審判決為例》，載《廣西政法管理干部學院學報》，2010（2）。

[34]參見《**亡“驢友”引發(fā)的官司》，見http：//law.cctv.com/20070212/103471.shtml，2007-02-12。

[35]參見楊立新：《新版〈侵權(quán)責任法建議稿〉的特色與進步》，見http：//www.civillaw.com.cn/Article/default.asp?id=33793，2007-07-08。

[36]參見《二審改判“驢頭驢友”均無過錯》，載《北京青年報》，2009-03-21。

[37]參見莫小松、黃星航：《廣西首例自助游引發(fā)賠償案二審宣判 驢友適當補償“手手”父母》，載《法制日報》，2009-02-27。

[38]參見蒙曉陽、余兵：《自助游驢友應(yīng)否互負安全保障義務(wù)？——以廣西南寧“**驢友第一案”兩審判決為例》，載《廣西政法管理干部學院學報》，2010（2）。

[39]法律解釋與法律漏洞補充乃法學方**的重要內(nèi)容，國內(nèi)外相關(guān)文獻也頗為豐富，其中被我國法學界廣泛援引的代表性著作有：［德］卡爾·拉倫茨：《法學方**》，陳愛娥譯，北京，商務(wù)印書館，2003；［德］H.科殷：《法哲學》，林榮遠譯，北京，華夏出版社，2003；［德］伯恩·魏德士：《法理學》，丁曉春、吳越譯，北京，法律出版社，2003；黃茂榮：《法學方法與現(xiàn)代民法》，北京，**政法大學出版社，2001。

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大家好，今天給各位分享明日方舟球菌(明日方舟bilibili服官網(wǎng))的一些知識，其中也會對明日方舟球菌(明日方舟bilibili服官網(wǎng))進行解釋，文章篇幅可能偏長，如果能碰巧解決你現(xiàn)在面臨的問題，別忘了關(guān)注本站，現(xiàn)在就馬上開始吧！

美國重要軍事人員進入掩體，是不是意味著美國**已經(jīng)徹底失控?

數(shù)字貨幣將成長未來最暴力的，比如現(xiàn)在比特幣，我現(xiàn)在所在的平臺mgs，每天能有上千元的收入，而投資卻只是三四萬，利潤一年可達到1000%

未來的最大商機會出現(xiàn)在哪?

未來最大的商業(yè)機會在哪里？一定在未來，未來就是與互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的

絕大多數(shù)時，我們思考互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的商機，就馬上要思考：哪個產(chǎn)業(yè)呀，哪個行業(yè)呀？哪個領(lǐng)域呀？甚至于急于確定是“精準到哪個項目”，個人認為，這無法全面客觀地思考：未來的商業(yè)機會這個問題的實旨。

未來的商業(yè)機會一定是“互聯(lián)網(wǎng)化的”：

如果想更好的了解這個“未來的商業(yè)機會”，就第一要 了解“當下互聯(lián)網(wǎng)的變化，以此做為基點，繼而在商業(yè)模式和思維方向上思考“如何利用和創(chuàng)造商業(yè)機會””

我們先了解下：互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)都發(fā)生了哪些變化呢？事實上當我小編綜合認為完這些變化時，我們的商業(yè)機會的選擇和商業(yè)機會的判斷自然就產(chǎn)生了：

全面了解互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)的變化+自己身邊可匹配的資源，這就是最直接有效的商機覺察：

一、生產(chǎn)模式發(fā)生了變化，這種變化會帶來哪些商業(yè)機會呢？

傳統(tǒng)的生產(chǎn)模式：確定項目－研發(fā)（配方）－原料采購－組織生產(chǎn)－包裝成品－庫存－組織運營（團隊）－組織推廣（廣告）－渠道招商（**分銷）－銷售（利潤開始）

• 風險巨大：資金風險、時間風險、人員風險、廣告風險等；

• 產(chǎn)生多眾多商業(yè)問題：廣告虛假、產(chǎn)品質(zhì)量（利潤低）、無品牌不長久（售后問題）、無法系統(tǒng)運營（壓力）、管理工作復(fù)雜、團隊超編、資金門檻高等；

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：用消費者的錢做自己事（集資）－－用消費者的錢做消費者的事（眾籌）

• 與目標消費者合謀+定制化生產(chǎn)＝產(chǎn)品生產(chǎn)眾籌：先拿到錢－交付產(chǎn)品或是服務(wù)。

孫洪鶴實戰(zhàn)小編綜合認為：你所選擇的項目能不能符合這個特點呢，這就是商業(yè)機會

1. 生產(chǎn)模式發(fā)生了變化：帶來了“成本模式”的創(chuàng)新，其中眾籌是核心手段。

2. 生產(chǎn)模式發(fā)生了變化：先族群后產(chǎn)品（先建立目標社群，合謀挖掘剛需，系統(tǒng)營銷手段引爆剛求，對接產(chǎn)品與服務(wù)，完成“全新的生產(chǎn)模式”即眾籌）用消費者的錢做消費者的事：夢想體驗官與夢想創(chuàng)始人；

二、傳播模式發(fā)生了變化：

傳統(tǒng)傳播模式：大眾廣告模式，其理論是“目標人群－受眾群體”，如同大炮轟炸，其中90%的廣告是浪費的。

• 風險巨大：大眾廣告效果嚴重失效。人群發(fā)生了巨變。

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：原點傳播－族群理論－族群裂變－社群建立－社群化運營

孫洪鶴實戰(zhàn)小編綜合認為：

1. 傳播模式發(fā)生了變化：族群理論是互聯(lián)網(wǎng)的核心思想－原點模式是互聯(lián)網(wǎng)的核心模式

2. 傳播的首要問題：族群化裂變的深思。

三、組織形式發(fā)生了變化：

傳統(tǒng)組織形式：個人投資“家企業(yè)”、多層級的渠道流通模式（流通成本）

• 風險巨大：無法整合互補；

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：合伙人制、扁平化、直銷分利模式

孫洪鶴實戰(zhàn)小編綜合認為：

1. 企業(yè)轉(zhuǎn)型成為公眾性企業(yè)

   思考：如何適應(yīng)合伙人制是決定未來的根本（格局、胸懷、平臺、制度、付出）；

   思考：選擇什么樣的合伙人決定了是否能夠成功的關(guān)鍵。

四、企業(yè)文化發(fā)生了變化：

• 傳統(tǒng)的企業(yè)文化：激勵文化（對內(nèi)）、銷售文化＝廣告型（對外）

• 風險：剛性文化，缺少共鳴感，沒有站上對方角度思考。

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：自品牌模式（企業(yè)亞宗教文化系統(tǒng)）：信仰情懷

孫洪鶴實戰(zhàn)小編綜合認為：

1. 創(chuàng)始人信仰是自品牌的支撐：建立自己的品牌宗教氛圍，你為自己代言。

2. 信仰是互聯(lián)網(wǎng)品牌下的最高壁壘；

3. 讓認可你的愛**，讓否定你的遠離你。

   思考：如何用文化驅(qū)動銷售？

   思考：你的自品牌**？如何打造自品牌系統(tǒng)？

五、思維方式發(fā)生了變化：

• 傳統(tǒng)思維方式：貨不全不賣錢（貨全了賣不出去壓貨）、追求高利潤型產(chǎn)品、價格競爭拼功能；

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：超值取代了“貨真價實”（必需做的）、免費仍能賺大錢、單品極致秒殺“貨不全不賣錢”

  小編綜合認為：

1. 《長尾理論》是最美麗的謊言：原點理論PK長尾理論；

2. 免費是最有效的收費

   思考：你的產(chǎn)品與服務(wù)能否實現(xiàn)免費？

六、商業(yè)工具發(fā)生了變化：

• 互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)工具：全網(wǎng)絡(luò)營銷（TVB）、個人微信、公共微信、微店、朋友圈、社群運營、微商城（有贊）、互動吧、H5、手機站、QQ等

• 小編綜合認為：要掌握互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)工具：熟悉運用，狠狠執(zhí)行。

七、資本模式發(fā)生了變化：

• 傳統(tǒng)資本模式：借貸模式、自籌資金

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：眾籌模式、小額融資（全民股權(quán)交易）

  小編綜合認為：

1. 如何制定自己的資本模式？

2. 籌錢同時籌人才是關(guān)鍵（人背后就是資源）

八、管理模式發(fā)生了變化：

• 傳統(tǒng)管理模式：員工制、工資制、**制：招聘－培訓－考核－工資－提成－跳槽

  風險：管理成本、員工背叛

• 互聯(lián)網(wǎng)影響下的改變：聯(lián)合發(fā)起人制、助創(chuàng)業(yè)模式、合伙人制

孫洪鶴實戰(zhàn)小編綜合認為：

1. 支付工資的管理模式將被“助創(chuàng)業(yè)模式”取代；

2. 員工個體將升級為“合伙人”，招聘變成“征聯(lián)合發(fā)起人”；

當我們?nèi)娴亓私饬嘶ヂ?lián)網(wǎng)的這些變化，那種是不是在內(nèi)心馬上就有一種“看任何項目都會通透的感覺呢？”也就是說：未來的商機不是在領(lǐng)域內(nèi)苦苦尋找，而是要用系統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)思維地發(fā)現(xiàn)，去改良，去提升。

事實上，當我們說傳統(tǒng)項目難做時，我們可不可以用互聯(lián)網(wǎng)這8種思維，去改變和提升呢，是不是也是商機呢？比如說農(nóng)業(yè)項目，就算我們認為是有潛力的，但是，你還是用傳統(tǒng)的思維做，這種潛力的所謂商機項目，對于你而言還是傳統(tǒng)的失敗的項目。

我就是孫洪鶴，創(chuàng)業(yè)教育、品牌營銷專家，更多我的原創(chuàng)請關(guān)注，每天動態(tài)及時更新，越來越多的有創(chuàng)業(yè)想法和商業(yè)思想的精英都加入了交流，感謝大家的關(guān)注和分享。

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大家好，關(guān)于明日方舟慕(明日方舟慕落)很多朋友都還不太明白，不過沒關(guān)系，因為今天小編就來為大家分享關(guān)于明日方舟慕(明日方舟慕落)的知識點，相信應(yīng)該可以解決大家的一些困惑和問題，如果碰巧可以解決您的問題，還望關(guān)注下本站哦，希望對各位有所幫助！

明日方舟慕

由于日本版的頂尖玩家自發(fā)設(shè)計了新的游戲模式，為自己謀取《輻利》，因此國服也只能迅速跟上進度。為了應(yīng)對這一情況，本臺特別為大家?guī)砹嗣魅辗街蹏o急更新的預(yù)告。

· 本次更新將添加新的剿滅任務(wù)“被污染的海洋”。

· 新增元素傷害-輻射效果，當受到1000點輻射值時，所有屬性變?yōu)?的概率增加至99%，變?yōu)?0000的概率增加至1%。

· 所有地圖將新增道具“沒從日本進口原材料的日料店生產(chǎn)的日料”，效果是抵消一個干員受輻射的負面效果。

· 本次更新還將帶來全新皮膚“博士的防護服”作為危機合約的最終獎勵。

· 另外，本次更新還將上線六星先鋒干員“山上徹也”的限時UP活動，活動將在本賽季結(jié)束前的2123年8月23日結(jié)束。

以上就是本次新賽季《輻射行動》的全部內(nèi)容，希望各位玩家能夠享受游戲的樂趣。加油！

明日方舟慕

看多了賣肉的妖艷貨色，就會特別喜歡《明日方舟》清新時尚的服裝風格?？纯催@衣服的設(shè)計，穿到大街上都沒問題。所以說，鷹角不考慮出個服裝品牌么？

不過，興許鷹角考慮的是，賣家秀買家秀，花錢兒你穿了也不好看啊，還不如氪游戲里。好吧，衣服也是看模特的，我們今天就跟著 小柔SeeU@seeu_cosplay 欣賞下突破次元的服裝設(shè)計吧。

我真的是欣賞服裝，不是看**姐的。

阿米婭

阿米婭，羅德島制藥公司的實際領(lǐng)袖，勇敢果斷，并且懂得各種待人接物，交涉技巧。

阿米婭的外套其實是很簡單的一件藍色沖鋒衣，是可以直接穿到外邊出門的那種。雖然衣服整體很低調(diào)，但穿上它，會有卸磨殺驢，驢**網(wǎng)破的氣度。

寬大的設(shè)計，甚至可以把毛衣穿在里面。連帶帽子，抗寒抗風，貌似很保暖的感覺，可以作為常年放在學校的備用衣服。

白金

白金，卡西米爾組織無胄盟刺客，現(xiàn)為凱爾希醫(yī)生所直接領(lǐng)導(dǎo)的小隊S.W.E.E.P.的一員。

白毛白衣黑弓箭，一瞅就是高冷范兒。衣服在合適的地方，很省布料，恰到好處的把小胳膊小蠻腰露出來。

一向?qū)倥疀]有什么抵抗力。個人覺得穿弓道服的女性看起來十分帥氣，有氣質(zhì)，無論是從外表上還是性格上。

初雪

初雪，喀蘭圣女，全謝拉格的宗教領(lǐng)袖。運用神賜的圣鈴，呼喚風雪的力量。

初雪的精髓是毛絨絨的小人兒，每次登場都是臉著地。我一直以為她很疼，直到我看到了一個雪豹從十幾米的高度撲殺獵物的視頻。

初雪的冬裝整體就是毛絨絨的感覺，任誰都想擼一下，擼光毛不止。

暴行

暴行，阿米婭的舊相識，羅德島的另一只兔子。

長腿兔耳，緊身皮衣，這個怎么都不是能穿出去的類型。不過如果是居家兔女郎的話……但感覺下秒吸塵器就會落在頭上。

明日方舟慕

親愛的大伙們~ 本文適用于OOC精神，

但誠摯希望大家能讀的開心！被甜到！吃桃到飽！比心！

本篇章中，將有大量干員出現(xiàn)，

網(wǎng)圖侵刪~感謝畫手大大，雖然不知道是 哪位~

“……幾點了，阿能？”

刀客塔慢慢的睜開眼睛，挪動著身體，

從側(cè)身睡著的狀態(tài)，挪回面朝前的狀態(tài)。

“馬上19點了，BOSS，”能天使回頭看了一眼，

“再有十來分鐘，我們就能回島了?！?/p>

“好，辛苦了。”

七日前，龍門領(lǐng)導(dǎo)者魏彥吾向羅德島發(fā)起邀請，

計劃邀請“空”前來參與龍門的新春慶祝晚會，

同龍門邀請來的其他明星一起為情緒緊張且低落的民眾鼓舞氣勢。

同時，也將邀請羅德島的數(shù)位干員與空一同前來，

輔助空的表演，保護空的安全，親慕合作雙方感情。

當然，這只是明面上所呈現(xiàn)的情況。

今天，則針對這次合作背后的內(nèi)容，

邀請刀客塔和凱爾希進行會晤，

推進實質(zhì)性安排與工作。

而現(xiàn)在會晤結(jié)束，

能天使正能駕駛著汽車，和刀客塔與凱爾?；亓_德島。

刀客塔看了看車窗外，

橘紅色的落日，已經(jīng)和遠處的地平線相交，

他又轉(zhuǎn)過頭來，

看了看一起坐在后排的凱爾希。

凱爾希正認真的看著手中的電子情報板，

面色平靜，但表情堅毅。

落日昏黃柔熙的光透過車窗照在她的臉上，

大自然的柔美與氣質(zhì)卓越的她，

融匯出了一幅獨有的明暗錯落的“末日”俊美風情剪影。

刀客塔就這么偷偷的欣賞著，

突然凱爾希抬起頭，看向他。

“幫我當一下陽光?！眲P爾希說道

“哦，好好?！?/p>

刀客塔趕忙摸起身邊凱爾希的小背包，

轉(zhuǎn)了幾個個，找了個最合適的角度，

擋在車窗上，遮住陽光。

凱爾希調(diào)整了一下姿勢，躲進陰影里，

讓電子情報板不再反光。

“應(yīng)該沒被發(fā)現(xiàn)吧？”

刀客塔隱隱感覺，額頭有點虛汗。

（待續(xù)）

親愛的大伙伴們，我是桃樹種植戶，破立。

因為有的伙伴說，等長篇更新，焦急。

長篇又不適合零散時間看~

（加之我要和公司團隊忙工作，無休的那種~）

所以，起了一個短篇連續(xù)文，

更新給大家在零散時間看看，

在長篇更新前，打發(fā)下無聊。

主要是桃，偶爾有的片段為了過度或鋪墊，可能不甜，

但第三肯定是甜的，而且可能有點文肉。

希望大家喜歡~

好了，文章到此結(jié)束，希望可以幫助到大家。

明日方舟無人沙漠(明日方舟無人在家)

大家好，明日方舟刷石頭(明日方舟刷石頭還是裝置)相信很多的網(wǎng)友都不是很明白，包括明日方舟刷石頭(明日方舟刷石頭還是裝置)也是一樣，不過沒有關(guān)系，接下來就來為大家分享關(guān)于明日方舟刷石頭(明日方舟刷石頭還是裝置)和明日方舟刷石頭(明日方舟刷石頭還是裝置)的一些知識點，大家可以關(guān)注收藏，免得下次來找不到哦，下面我們開始吧！

明日方舟刷石頭

明日方舟中要怎么進行搓玉呢?有什么具體的方法嗎?好多小伙伴們都有在問哦，小編今天就給大家?guī)砹岁P(guān)于這個搓玉的相關(guān)方法介紹啦!

明日方舟怎么搓玉

可以看到，合成源石碎片有兩個途徑:

①兩個綠石頭+1600龍門幣

②一個綠裝置+1000龍門幣

對比一個源石:一源石=180合成玉

那么問題來了!到底是直接換劃算還是搓玉劃算呢?(以下考慮的是用源石換理智瘋狂搓玉)

一、龍門幣

我們以CE-5為標準，30理智等于7500龍門幣也就是1理智=250龍門幣

二、裝置和石頭

①裝置我們以s3-4為標準，15理智一次，可能掉落1/2個

我們估計為150理智15個，也就是10理智1個

②石頭我們以1-7為標準，6理智一次，可能掉落1/2個

我們估計為60理智15個，也就是4理智一個

③源石兌換理智

一源石=180玉

接下來開始換算

①一個綠裝置+1600龍門幣=一個源石碎片

10理智+6.4理智=16.4理智

兩個源石碎片等于32.8理智=20玉

※180玉=295.2理智

②兩個綠石頭+1000龍門幣=一個源石碎片

8理智+4理智=12理智

兩個源石碎等于24理智=20玉

※180玉=216理智

然而一個源石最高換140理智啊!好吧，就假設(shè)你的一切資源充足，一天24小時最多可以有多少玉呢?

一個碎片=一小時(無無人機加成)

一個訂單=兩小時(無無人機加成)

在干員技能加成下(默認百分之100加成)

24小時=48碎片=24單=480玉

24小時=24單

可以看出，一天最多搓玉500到700之間(注:這是一個制造站一個貿(mào)易站條件下，333可以翻兩倍多)(考慮無人機加成)但是這樣下來龍門幣和材料恐怕三四天就沒了

小編綜合認為:

裝置配方 :180玉 =295.2理智

石頭配方:180玉=216理智

在如此期望之下，我們可以看出，如果我們想通過在基建碎石搓玉，那么是 血 虧 !!還不如直接換來的合適。

好啦，以上就是小編為大家?guī)淼年P(guān)于明日方舟搓玉方法介紹啦!

來源：9553

關(guān)于明日方舟刷石頭(明日方舟刷石頭還是裝置)的內(nèi)容到此結(jié)束，希望對大家有所幫助。

其實明日方舟輕蘭(明日方舟龍蛇蘭怎么獲得)的問題并不復(fù)雜，但是又很多的朋友都不太了解明日方舟輕蘭(明日方舟龍蛇蘭怎么獲得)，因此呢，今天小編就來為大家分享明日方舟輕蘭(明日方舟龍蛇蘭怎么獲得)的一些知識，希望可以幫助到大家，下面我們一起來看看這個問題的分析吧！

明日方舟輕蘭

#頭條創(chuàng)作挑戰(zhàn)賽#

新番衍生游戲資訊哪家強，關(guān)注音醬不迷茫！

在愚人號的時候，實裝過兩位六星干員——溟鯊和艾麗妮，溟鯊憑借著模組早已翻身，甚至還有本次起源最少人的記錄，靠著深海崛起在日常里也成功獲得了一席之地。而艾麗妮呢？落地的時候風光無限，但現(xiàn)在除了部分廚力**會用艾麗妮以外，已經(jīng)很少會有人用艾麗妮了。到底艾麗妮的設(shè)計出了什么問題呢？

在當時，擁有著三技能超高破甲線和真群攻的艾麗妮，一度被認為是池子里最有強度的干員，成為了舟游玩家炙手可熱的選擇，配合著華法琳處理以前BOSS的高光，給大家留下了強度高的印象。

這個時候的艾麗妮不僅強度高人氣高，搭上了深海隊的便車， 還有釘宮理惠的加持，外加狂拽酷炫的技能**，堪稱風光無限。而且艾麗妮那可以減少一半專精時間的強力基建技能有相當不錯的作用。

艾麗妮的一個明顯高光區(qū)間為保全派駐，主要先鋒掛件（攻擊+20%，每3秒回復(fù)1點技力）有效的解決了三技能攻回的問題，同時由于三技能是真群攻，一開始保全真群攻干員也少（水月時代），所以保全派駐單核艾麗妮的影響力不可謂是不大的。

同時，我們也看到了艾麗妮的明顯缺點——三技能攻回的缺點非常明顯，這也是艾麗妮目前沒多少人用的最主要原因。劍豪模板本身不弱，該模板天生就有較高的DPS和不錯的身板，可惜該模板的兩個六星干員都被攻回拖了后腿。陳在后續(xù)超越艾麗妮的原因，也是陳模組給了陳意料之外的提高，讓陳三技能攻回基本成為自回，從而大大提高了陳的泛用性。艾麗妮三技能攻回，所以在很多時候的舒適度和泛用性大幅下降，日常使用基本要搭配陳。

除了上述原因，浮空抗性的日益普遍，也是造成艾麗妮三技能無法很好發(fā)揮的原因，面對領(lǐng)袖敵人時可謂是相當吃力，只有在清雜的時候還能有一席之地。

不過就目前情況來看，還是重岳和麒麟X夜刀的實裝，于艾麗妮的影響最大。重岳搶了艾麗妮真群攻的就業(yè)空間，而麒麟X夜刀的實裝基本上已經(jīng)完全搶占了艾麗妮的就業(yè)空間，這就導(dǎo)致艾麗妮的日常就業(yè)顯得格外艱難。二技能3秒3w真群攻總傷，三技能大范圍**1.6w真群攻總傷（對超大型BOSS還特攻），加上快活的再部署時間外加被動觸發(fā)不用等待，以上種種讓艾麗妮的就業(yè)空間基本被完全搶占。

不過艾麗妮的第一模組已經(jīng)實裝，第二模組的也已經(jīng)指定了特性追加部分，想要加強的話異常困難。不過由于第一模組適配的是第二天賦，想要對第一天賦提高的話，感覺就算大幅提高無視的防御力，第三也不足以支撐艾麗妮的強度，倒不如說如果不新增tag的話仍舊很難增強。唯一可能加強艾麗妮的方法，只有一天賦新增tag了，也就是無中生有。

艾麗妮一二技能不另外談了，主要談?wù)劙惸莸娜寄埽?/p>

放在以前是相當厲害的技能，畢竟有著大范圍真群攻瞬傷， 有著2.8w的總傷，5200的高破甲線，但是在現(xiàn)在看來，該技能并不能高光。重岳和夜刀的實裝對于該技能造成了堪稱降維的打擊，所以說艾麗妮現(xiàn)在亟待加強是沒有什么問題的。

——我們下期見——

每周分享新番以及衍生游戲資訊，關(guān)注音醬不迷路哦！

明日方舟輕蘭

明日方舟對于這次SS登臨意推出的干員，涉及到的五星狙擊截云，估計不少玩家對于其強度還是相當感興趣和好奇的，這次就帶來具體的強度測評和說明，以及干員具體的運用，換成高情商的說法就是，白雪的就業(yè)崗位沒有受到動搖。

一技能其實還行，但是二技能就完全不行了，原因很簡單，你不是肥鴨的那種倍率，你弄成自回完全不過分，結(jié)果給搞了個攻回的設(shè)計可還行，實測專三情況下8攻回接敵22秒左右，在蘭登和幫助下18秒，雖然說影響看著不是很大，但是實戰(zhàn)另說。

技能倍率方面就是沒有中心乘區(qū)的肥鴨三技能，但是技力只有一半，傷害看著可以，但是dph賊吃虧，只有1500+左右，雖然說有看起來不錯的高額減速，在功能性方面和其他的傳統(tǒng)輸出型狙擊還是不一樣的。

整體來說突出一個怪字，但不可否認很好玩，雖然傷害比較刮痧，但是很快樂。但是實戰(zhàn)就別考慮了，群狙現(xiàn)在的大環(huán)境很明顯，肥鴨一枝獨秀鶴立雞群，W再不濟也是個六星群狙，而下限四星戰(zhàn)神還有白雪撐場面，隕星有一手無腦掛機和高額暴擊賊六，反正截云的作用，大概率就是娛樂一下而已，有愛的話可以培養(yǎng)一下，好玩是真的好玩。

明日方舟輕蘭

明日方舟作為新的四星干員休謨斯，在人設(shè)方面可以說相當?shù)挠懴?，而實際強度表現(xiàn)，簡單測驗一下發(fā)現(xiàn)意外的也很不錯，說明收割者這個子職業(yè)的模板設(shè)計上，總體來說還是相當給力和靠譜的，這點完全可以放心，不過也要找好其**。

輸出能力相對來說比較一般，和羽毛筆走了倆極端，他最優(yōu)秀的還是說生存方面，一開始還以為頂多也就是50%的盾，結(jié)果鷹角給的相當?shù)拇蠓?，直接就?00%，盾厚度算下來實際能有4000+的血量，作為四星干員來說，已經(jīng)算是很不錯了。

其最大的特色就是天賦模板設(shè)計上完美契合其設(shè)定，甚至說這契合程度給到六星干員都不過分的程度。

**很簡單，和羽毛筆不同，羽毛筆是拿來直接當輸出和大范圍清雜用的，休謨斯算是主打抗壓流，所以兩人的就業(yè)面和賽道完全不同，不過一定要注意，收割者天生身板就是比較脆，就算是休謨斯這種防御型的，也接不了大怪，主要是清雜為主。你別把收割者的**弄錯了，原本這模板就是拿來虐菜的，去清理低質(zhì)量怪?？箟耗芰芎?，你可別考慮在主線用他，12章主線新怪質(zhì)量太高了，休謨斯突出一個又刮又脆。

強度絕對是夠了，起碼對于一位四星干員來說，他絕對算是戰(zhàn)神級別的，個人感覺拿來開荒的效果很不錯，主打守一路，配合打年糕為主，不過盾側(cè)輸出什么的，別想了，他沒這個能力的。唯一的問題就是一定要找好對的賽道，用不對付你覺得這貨很弱。

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大家好，關(guān)于明日方舟清泉(明日方舟周年慶)很多朋友都還不太明白，今天小編就來為大家分享關(guān)于明日方舟清泉(明日方舟周年慶)的知識，希望對各位有所幫助！

描寫夏季雨后的詩句有哪些?

西塘古鎮(zhèn)

西塘鎮(zhèn)地處太湖東南流域的水網(wǎng)地帶，河港縱橫交錯，蕩漾星羅棋布?！熬爬餅愁^放掉行，綠柳紅杏帶啼鶯”，正呈現(xiàn)了西塘這個江南水鄉(xiāng)的秀麗風光。西塘，古名斜塘，早在春秋戰(zhàn)國時期就是吳越相爭的交界處，故有吳根越角之稱。宋成市廛。明清時期“街衢依河而建，民居臨水而筑”，形成了“橋多弄多廊棚多”的特色。

悠久的歷史，創(chuàng)造了不朽的文化。翰墨書香，詩詞金石，締造了西塘濃郁、寬廣的文化氛圍。在明清四二七年里，有進士十九名，舉人三十一名。民國時期，近代著名詩人柳亞子，常來西塘吟詩會友，十八位西塘文人參加柳亞子創(chuàng)辦的南社。

游西塘，“清虹橋影出，秋雁櫓聲來”。一百零四座橋，古厚淳樸，風韻各異。游西塘，“門前街道屋后河，深長弄堂百條多”。一百二十二條弄，深幽奇妙，彎曲自如。游西塘，“雨天不濕鞋，照樣走人家”；千米廊棚可使您在此體味綿延了若干個世紀的樸實、恬靜。游西塘，“流光溢彩杜鵑美，花中西施天女舞”；數(shù)百年的種植史，培育一百三十余種杜鵑，蒼勁挺撥，繁花如錦。游西塘，潑墨揮毫，品酒吟詩，聆賞田歌，拍攝影視。

住 宿：

西塘住宿的地方很多，建議住西塘賓館，雙人標準房100元，三人標準套間120元。如果您是個攝影愛好者，建議住越角人家，在老街口，賓館樓頂是拍攝西塘全景的最佳之處。

交 通：

公路

西塘距離上海市區(qū)90公里，杭州市區(qū)100公里，蘇州市區(qū)80公里。新建的善江一級公路橫串西塘鎮(zhèn)區(qū)，與320國道、318國道、滬杭高速公路、滬杭鐵路相接。

上海旅游集散中心每逢雙休日有到西塘的旅游專線車，上午9：00由上海體育場和虹口足球場發(fā)車，16：00從西塘返回，旅游套票含來回車票、景點門票85元）。平時，在公興路80號長途北區(qū)客運站也有直達西塘的班車，每天7：50、13：30發(fā)二班。上海南站可乘火車到嘉善。

從杭州出發(fā)，可從汽車東站也有快客到嘉善（40分鐘一班，1個半小時車程，車資27元），再轉(zhuǎn)乘中巴前往西塘（5分鐘一班，30分鐘車程，車資3.5元）。

從嘉善打的到西塘，約需25-30元。西塘返回嘉善的班車最晚一班是18：00，如錯過了末班車也不必著急，一般晚上八、九點以前總能找到回嘉善的出租車，且價格便宜（5元/人，即使是一個人也走，總比空車開回去的好）。

西塘除往嘉善的中巴流水發(fā)車外，還有發(fā)往嘉興汽車北站的班車，每天對開12班，50分鐘車程，票價6元。

鐵路

到西塘旅游可先從上海、杭州乘1.5小時的火車到嘉善，再轉(zhuǎn)中巴或打的前往西塘。

嘉善每天都有旅客列車通往南昌、武漢、懷化、贛州、萍鄉(xiāng)、寧波、溫州、衢州、南京、蘇州、齊齊哈爾等城市。

還有一點，上海南站還開通了至嘉善的專線列車，票價8元。

美食：

西塘雖是一個小鎮(zhèn)，但它許多帶有鄉(xiāng)土風味的美食卻能讓游客回味良久。水鄉(xiāng)的餐飲以水產(chǎn)為主，肉嵌鯽魚、紅燒鰻鯉、餛飩鴨、炒鱔腐、清蒸白絲魚、塘鯉魚、湖蟹，味道鮮美；各種當?shù)仫L味小吃，如八珍糕、千層餅、水豆腐等，既下酒又可作點心。尤其值得一提的是荷葉粉蒸肉，滑軟爽口，香而不膩，肉香從鑊中飄出，彌漫在街巷中，久久不散。

位于永寧橋北的錢塘酒家，古色古香，電視“孔已己”中的咸亨酒店就取景于此。坐在酒樓中，品嘗著店中的各種美味，傾聽著樓外的漿聲、水聲，體味著水鄉(xiāng)的親切，再溫上一壺燙燙的黃酒，酒醇菜香，樓內(nèi)古香古色，窗外小橋流水，閑情雅致，盡在其中。

位于燒**北塘東街口的樂國酒家，店主姓許。1921年（民國十年秋天）柳亞子、陳去病、王大覺等來到西塘和西塘的南社社友余十眉、沈禹鐘、李達三等一同在“樂國酒家”吟詩飲酒，一連三天在小樓上日以繼夜地開懷暢飲。這一次柳亞子共作詩35首，印成詩集《樂國吟》一卷。

范蠡湖

范蠡湖是吳越時期一處著名古跡，相傳為范蠡助越王勾踐雪會稽之恥后，偕西施泛舟五湖之隱居地。

范蠡湖湖長100米，寬15米，公園占地5351平方米。園以水景取勝，相傳當年西施每天梳妝，傾脂粉于湖中，螺食而成五彩，故湖中產(chǎn)五彩螺。宋代張堯同有詩：“少伯曾居此，螺紋吐彩絲，一奩秋鏡好，猶可照西施?！狈扼缓f有西施冢之稱，相傳西施亡于此，墓葬湖中，清代朱彝尊為其寫下了“落花三月葬西施，寂寞城隅范蠡祠。水底盡傳螺五色，湖邊空掛網(wǎng)千絲”的詩句。

湖西北岸筑有水軒一座，即西施妝臺，為歇山頂抬梁式建筑，內(nèi)原有范蠡和西施塑像，現(xiàn)妝臺北墻上仍有“范少伯祠”、“浮碧”石匾二塊。

西施妝臺與金明教寺一徑之隔，金明寺始建于南宋開禧元年（1205），明正統(tǒng)元年（1436）重建，當時有大殿三進、步廊10余間，其中湖天海月閣為嘉興“五湖四?！敝弧，F(xiàn)尚存大殿一進，為硬山頂建筑，殿內(nèi)陳列“傳藝學繡”、“西施梳妝”、“留痕李”等三組雕像。在大殿東側(cè)的假山上有八角亭一座，上書“李亭”，四周植有嘉興名果李，旁有“吳越軒”及九曲長橋等。

范蠡湖多名家手跡，除上面所說文徵明“浮碧”等石刻外，還有明萬歷車大任所書“放生池”、池郭所書“陶朱公里”碑、清乾隆時錢陳群所作《重建金明寺碑記》及王蘧常、譚建丞、張振維等名家的墨跡。

住 宿：

范蠡湖面對城南路，城南路上有許多新開的旅店，豐華園，諾亞方舟等都是價格適中，而且環(huán)境優(yōu)美的住宿地。

交 通：

公交6路、16路、18路可達?！?/p>

美 食：

范蠡湖位于嘉興市區(qū)，所以嘉興的特產(chǎn)都能在附近品嘗到。

嘉興的飲食文化源遠流長，具有濃厚的江南特色，這里兼有杭幫菜和滬菜的特點；江南的小吃也別有一番風味，如南湖蟹、五芳齋粽子、文虎醬鴨等，不可不嘗。

位于建國中路（中山路口）上的五方齋粽子店赫赫有名，您毫無必要因為它名氣大而擔心價格問題，其實這里的消費非常便宜，里面的小吃都是自助挑選，然后結(jié)帳，粽子、餛飩、燒賣等都品嘗過來，人均消費也不過10元就夠了。

南北湖風景名勝區(qū)

南北湖為省級風景名勝區(qū)。早在南宋（1127—1279年），就已成為旅游勝地。位于海鹽縣瞰浦，面積約35平方公里，是一個湖、海、山俱全，以自然景觀為主，兼有文物古跡和現(xiàn)代建筑的旅游勝地。南北湖面積1．06平方公里，湖周約6公里，東、北、西三面群山環(huán)抱，一面靠海，水位高6.3米，平均水深1米。湖中間有一堤，將湖分為北湖和南湖兩部分。北湖中有白鷺洲，是賞月佳地。南湖景色以蝴蝶島為勝，可泛舟青波，垂釣湖畔。湖與海之間平鋪著一片沙灘，風景秀麗如畫。南北湖古跡眾多，有創(chuàng)建于宋代（960—1279年）的云岫庵，清代（1616-1911年）藏書樓——西澗草堂，及明代（1368-1644年）摩崖石刻7處。還有葫蘆山寨和譚仙嶺石城遺址等古跡。南北湖景區(qū)仍保持著純樸的田園風光，湖畔竹籬村舍，閑花野草，毫無雕琢痕跡，別有情趣。 　　

住 宿：

為省級風景名勝區(qū)。早在南宋（1127—1279年），就已成為旅游勝地。位于海鹽縣瞰浦，面積約35平方公里，是一個湖、海、山俱全，以自然景觀為主，兼有文物古跡和現(xiàn)代建筑的旅游勝地。南北湖面積1．06平方公里，湖周約6公里，東、北、西三面群山環(huán)抱，一面靠海，水位高6.3米，平均水深1米。湖中間有一堤，將湖分為北湖和南湖兩部分。北湖中有白鷺洲，是賞月佳地。南湖景色以蝴蝶島為勝，可泛舟青波，垂釣湖畔。湖與海之間平鋪著一片沙灘，風景秀麗如畫。南北湖古跡眾多，有創(chuàng)建于宋代（960—1279年）的云岫庵，清代（1616-1911年）藏書樓——西澗草堂，及明代（1368-1644年）摩崖石刻7處。還有葫蘆山寨和譚仙嶺石城遺址等古跡。南北湖景區(qū)仍保持著純樸的田園風光，湖畔竹籬村舍，閑花野草，毫無雕琢痕跡，別有情趣。 　

交 通：

從上海上滬杭高速，到嘉興東下，右拐鹽嘉線新豐，轉(zhuǎn)海鹽（經(jīng)新橋路，秦山大道，南北湖大道）可達；

從南京上滬寧高速，轉(zhuǎn)蘇嘉杭，轉(zhuǎn)乍嘉蘇（乍浦方向），至海鹽出口下（左拐直行至海鹽，經(jīng)新橋路，秦山大道，南北湖大道）可達。

美 食：

南北湖榮昌度假村位于國家AAA級風景名勝區(qū)海鹽南北湖三灣景區(qū)內(nèi)，東臨明清街，南俯植物園，是南北湖風景區(qū)內(nèi)第一家三星級旅游涉外飯店。有一些特色菜不妨一嘗，如果味排骨、水花菜春筍、奇妙基味蝦等。

你認為最具有正能量的一個詞是什么?

最有名的就數(shù)杭州西湖了

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