前沿拓展：

不含稅單價怎么換算成含稅單價

貨值是不含稅價，根據(jù)稅率不同去磁限念再文歷有相應(yīng)的稅額，增值稅專票上會顯示出貨值，稅額及價稅合計金額。小規(guī)模納稅人的應(yīng)納稅額=含稅銷售額/(1+征收率)×征收率。通常合同確定的是價稅合計價，是含稅價格，需要來自根據(jù)開票企業(yè)的性質(zhì)確定稅率，如果是一般納稅人可以是6%，11%或者17%的稅率，不含稅價=含稅價/(1+稅率)。

承包人與實際施工人未對稅金承擔(dān)進行約定時的稅金承擔(dān)分析

河南郭力律師事務(wù)所 郭力律師

問題提出

承包人與實際施工人在轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等合同中，經(jīng)常采取口頭形式或者約定按照承包人與發(fā)包人合同約定的價款下浮多少點、或者約定按每平方米多少元計價。雙方并未對稅金承擔(dān)進行約定，導(dǎo)致在結(jié)算時，承包人認為，承包人向發(fā)包人承擔(dān)的稅金應(yīng)當由實際施工人承擔(dān)。實際施工人認為，下浮率或者平米單價中均已包含了稅金，不應(yīng)另外要求承擔(dān)稅金。當然，也存在實際施工人認為，平米單價并不包含稅金，如果承包人要**需另外向?qū)嶋H施工人支付稅金的情形。**或仲裁機構(gòu)在審理案件中對此也觀點不一，導(dǎo)致該問題比較突出。也就出現(xiàn)了常見的“含稅價”與“不含稅價”等爭議問題。筆者就實際施工人是否應(yīng)承擔(dān)稅金問題進行初探，與讀者分享。

法律規(guī)定

（一）《中華****稅收征收管理法》第二十一條：“稅務(wù)機關(guān)是**的主管機關(guān)，負責(zé)**印制、領(lǐng)購、開具、取得、保管、繳銷的管理和監(jiān)督。

單位、個人在購銷商品、提供或者接受經(jīng)營服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，應(yīng)當按照規(guī)定開具、使用、取得**。

**的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。”

（二）《中華******管理辦法》第十九條：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當向付款方開具**；特殊情況下，由付款方向收款方開具**。”

（三）《中華******管理辦法》第二十條：“所有單位和從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的個人在購買商品、接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動支付款項，應(yīng)當向收款方取得**。取得**時，不得要求變更品名和金額。”

（四）根據(jù)住建部、**《關(guān)于印發(fā)＜建筑安裝工程費用項目組成＞的通知》（建標【2013】44號）的規(guī)定，建筑安裝工程費用項目按費用構(gòu)成要素組成劃分為“人工費、材料費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤和稅金”；按工程造價形成順序劃分為“分部分項工程費、措施項目費、其他費用、規(guī)費和稅金”，即稅金屬于工程價款的組成部分。

根據(jù)《建筑安裝工程費用項目組成》，工程造價中的稅金包括：營業(yè)稅、城市維護建設(shè)稅、教育附加及地方教育附加稅。

根據(jù)**、國稅總局《關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅【2016】）36號）的規(guī)定，自2016年5與 1日起實施“營改增”，將營業(yè)稅改為增值稅。跟據(jù)住建部《關(guān)于做好建筑業(yè)營改增建設(shè)工程計價依據(jù)調(diào)整準備工作的通知》（建標辦【2016】4號）的規(guī)定，工程造價中的計稅方式為稅前工程造價×（1+11%），確定了稅、價分離的模式。之后住建部先后在2018年5月和2019年3月下發(fā)通知，分別將工程計價依據(jù)中增值稅稅率調(diào)整為10%和9%。

裁判觀點檢索

一種觀點認為，合同中約定的總價或單價均已包括稅金，該稅金理應(yīng)由實際施工人在開票時自行承擔(dān)該稅金。（2015）民申字第2961號、（2019）最高法民終274號、（2020）黔06民終1282號、（2018）青01民終10號。其中，（2015）民申字第2961號裁定認為12%的管理費中已包含稅金。（2020）黔06民終1282號判決認為，本應(yīng)由承包人承擔(dān)的稅金，通過補充協(xié)議方式將稅金變更為發(fā)包人，明顯是改變了實質(zhì)性條款，應(yīng)屬無效，仍應(yīng)由承包人承擔(dān)。

另一種觀點認為，如果下浮率或者管理費過高時，應(yīng)認定為由發(fā)包人另行承擔(dān)稅金。（2019）最高法民終1852號〔1〕

律師分析

筆者認為，上述兩種觀點均符合法律規(guī)定及平衡發(fā)承包人之間的利益關(guān)系。正常情況下，對于是否含稅價及不含稅價有爭議，以及承包人代繳稅金能否追償問題，可以做如下判斷：

第一種情形，沒有約定是否含稅或者約定含稅時，一般應(yīng)判斷為實際施工人承擔(dān)。建設(shè)工程施工合同中對稅費由誰承擔(dān)沒有約定時，稅款應(yīng)當由承包人自行承擔(dān)；約定的合同總價為含稅價時，稅款同樣亦由承包人自行承擔(dān)。理由是《建筑安裝工程費用項目組成》中均包括人、材、機、企管、利、規(guī)費、稅收。

第二種情形，約定不含稅價，一般應(yīng)判斷為承包人承擔(dān)。該價格應(yīng)為不含稅的單價或總價，如果發(fā)包人要求承包人開具**時，需要另行承擔(dān)稅金。

第三種情形，約定管理費或下浮率過高時，應(yīng)推定由承包人承擔(dān)該稅金。筆者在裁決一個防水工程案件中，合同約定按照業(yè)主審定的結(jié)算總價由承包人扣除23%的管理費之后給付實際施工人。按照建筑行業(yè)管理平均利潤率8%左右，加上增值稅稅金9%、其他稅金（12%的增值稅稅額的教育附加稅、2%的企業(yè)所得稅、3‰o的印花稅、1‰的殘疾人保障金）,稅金總額不會超過13%，因此，很顯然該管理費中已包含稅金承擔(dān)。

第四種情形，在實際施工人沒有開具**的情況下，通過訴訟承包人支付了工程款并依法繳納了項目稅金后，有權(quán)向?qū)嶋H施工人追償相應(yīng)稅金，但應(yīng)以涉案項目稅金為準。實務(wù)中，經(jīng)常出現(xiàn)在承包人沒有扣除涉案稅金時，實際施工人以**方式索要工程款。盡管承包人以合同約定認為，尚未開具**，支付工程款的條件尚未成就進行抗辯，但是，往往**以開具**與支付工程不是對等權(quán)利義務(wù)關(guān)系為由駁回了承包人的抗辯。承包人在支付工程款之后，仍然需要向稅務(wù)部門繳納相應(yīng)稅金，支付稅金之后有權(quán)根據(jù)合同約定向?qū)嶋H施工人追償。在追償案件或工程款**案件中，承包人要舉證證明已向稅務(wù)部門繳納了涉案相應(yīng)的稅金，否則，很可能要承擔(dān)敗訴的法律風(fēng)險。實際施工人對承包人提供的繳納稅金憑證往往以與涉案工程無關(guān)進行抗辯。這就要求承包人在舉證時難度更大。有些繳稅往往以整個項目為繳費基數(shù)，如何核算涉案項目稅金非常困難。在（2017）渝民再183號“再審申請人魏朝文因與被申請人重慶市銳奇達建筑工程有限公司（以下簡稱銳奇達公司）建設(shè)工程施工合同**一案”中，一審認為：原、被告雖然在合同中約定“承包人承擔(dān)由此工程所需的管理費、利潤、風(fēng)險、稅費”，但原告并未舉證證明其就被告所承包的工程已向稅務(wù)機關(guān)繳納了相應(yīng)的稅款，所舉示的巫溪縣地方稅務(wù)局城廂第一稅務(wù)所的證明，不能證明其已實際繳納款。因此，原告要求被告返還巫溪縣大河鄉(xiāng)集中居民點多層4、5號樓工程稅款315019.96元的訴訟請求，一審**不予支持。二審認為：本案建設(shè)工程系銳奇達公司向發(fā)包人重慶市巫溪縣大河鄉(xiāng)**承建后違法進行分包，銳奇達公司作為施工單位向稅務(wù)機關(guān)繳納建安稅系其法定義務(wù)；魏朝文不具有建設(shè)工程施工資質(zhì)，不能直接向稅務(wù)機關(guān)繳納建安稅，因此合同中約定工程款包含稅金，只能是魏朝文就收取的工程款所包含的稅金，而不能簡單等同于銳奇達公司承建4、5號樓的工程款中應(yīng)當包含的稅金。銳奇達公司應(yīng)當實際繳納該稅款后，方才享有向魏朝文追償其應(yīng)當負擔(dān)的部分。銳奇達公司二審中提交的證據(jù)證明其于2016年11月30日已經(jīng)向重慶市巫溪縣地方稅務(wù)局城廂第一稅務(wù)所繳納了巫溪縣大河鄉(xiāng)高山生態(tài)**集中居住點4號樓、5號樓工程項目稅款合計315020.09元及稅款滯納金40421.56元。銳奇達公司實際繳納該稅款后依法享有向魏朝文追償其應(yīng)當負擔(dān)的部分稅款，故銳奇達公司請求魏朝文返還應(yīng)承擔(dān)的重慶市巫溪縣大河鄉(xiāng)高山生態(tài)**集中居住點4號樓、5號樓工程稅款315019.96元的訴訟請求，二審**予以支持。在該案中二審勝訴原因在于稅務(wù)部門為其出具證明，證明了涉案兩個樓銳奇達公司已納稅情況。實務(wù)中，稅務(wù)部門很難出具類似證明。

第五種情形，盡管約定了稅務(wù)承擔(dān)，但承包人并沒有舉證證明已繳納稅金的前提下，直接從工程款中扣除稅金，往往承包人要承擔(dān)敗訴風(fēng)險。在（2021）最高法民申3730號鶴崗市隆森房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、王文有等建設(shè)工程施工合同案件中，裁定認為：《撤場協(xié)議書》第六條約定，施工企業(yè)所欠稅金由開發(fā)企業(yè)代扣代繳或給付工程款時或以樓房變現(xiàn)時由施工企業(yè)自行繳納。稅金屬于工程價款的組成部分，應(yīng)當在工程款計取中一并支付，依法由承包人負責(zé)繳納。隆森公司主張代繳稅金3623592.71元應(yīng)予扣除，但未提供已代為繳納稅金的繳費憑證。故對隆森公司關(guān)于扣除代繳稅金的主張，亦不予支持。

其實，在八民紀要第34條〔2〕對實際施工人不履行開具**等協(xié)作義務(wù)進行規(guī)定，均認為可以視情節(jié)判令承包人限期履行、賠償損失等。九民紀要第40條〔3〕也規(guī)定義務(wù)人在執(zhí)行不能時可請求承擔(dān)違約責(zé)任。均但前提是無法開具**情形。

注釋：

〔1〕何黎華、鄧永剛建設(shè)工程施工合同**二審民事判決書。何黎華、首永雄、楊彥斌借用海南華成的名義與鄧永剛簽訂的《建筑工程施工合同》第四條約定了工程量及計價按甲方與業(yè)主方簽訂的總合同有關(guān)計量計價下調(diào)25%結(jié)算，該合同并未約定鄧永剛應(yīng)另行承擔(dān)海南華成或何黎華繳納的稅費。《投資建設(shè)合作協(xié)議》第九條是永興交投與海南華成關(guān)于項目稅收安排的約定，該約定不能約束鄧永剛。一審**同時考慮建筑行業(yè)的正常利潤率以及何黎華、首永雄，楊彥斌從分包合同中獲得25%價差等因素，認定涉案工程相關(guān)稅費不應(yīng)由實際施工人鄧永剛另行承擔(dān)，并無不當，本院予以維持。

〔2〕八民紀要第34條，承包人不履行配合工程檔案備案、開具**等協(xié)作義務(wù)的，****視違約情節(jié)，可以依據(jù)合同法第六十條、第一百零七條規(guī)定，判令承包人限期履行、賠償損失等。

〔3〕九民紀要第40條，“****判決一方履行報批義務(wù)后，該當事人拒絕履行，經(jīng)****強制執(zhí)行仍未履行，對方請求其承擔(dān)合同違約責(zé)任的，****依法予以支持”。

拓展知識：

不含稅單價怎么換算成含稅單價

含稅價為1元，稅率為3%，則不含稅價為1/（1+3%）=0.97

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含稅=不含稅*1.17
不含稅=含稅/1.17

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所謂的含稅與不含稅一般是指增值稅，增值稅作為流轉(zhuǎn)稅，無論進項還是銷項，稅率均為17%，即含稅價＝不含稅價*17%

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