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**上市公司規(guī)則

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簡(jiǎn)目：一、信息披露的一般規(guī)定
（一）信息披露的原則
（二）信息披露的一般規(guī)則
二、信息披露的具體規(guī)定
（一）一般事項(xiàng)
（二）須予公布的交易
（三）須披露的關(guān)聯(lián)交易
（四）財(cái)務(wù)資料的披露
三、《股價(jià)敏感資料披露指引》摘要
聯(lián)交所主板上市企業(yè)信息披露規(guī)則主要規(guī)定于《上市規(guī)則》及其附錄，而《股價(jià)敏感資料披露指引》則為部分常見(jiàn)事項(xiàng)的披露提供了指引。在《上市規(guī)則》中，聯(lián)交所對(duì)信息披露規(guī)則的規(guī)定采用了一般規(guī)定結(jié)合具體規(guī)定的模式（一般披露責(zé)任+具體披露責(zé)任），一般披露規(guī)則規(guī)定了信息披露的基本原則和概括要求，而具體披露規(guī)定則明確了在特定事項(xiàng)下的信息披露規(guī)則。本摘要亦根據(jù)《上市規(guī)則》的規(guī)定模式，對(duì)相關(guān)的披露規(guī)則進(jìn)行了簡(jiǎn)要分類。
【基于《上市規(guī)則》第13.05條-13.10條】
1、信息披露持續(xù)責(zé)任的目的及披露的原則。本章所載涉及信息披露的持續(xù)責(zé)任，旨在確保發(fā)行人在《上市規(guī)則》第13.09條所述情況下，實(shí)時(shí)公布有關(guān)數(shù)據(jù)。指導(dǎo)性的原則是：凡預(yù)期屬股價(jià)敏感的數(shù)據(jù)，均須在董事會(huì)作出決定后實(shí)時(shí)公布。在公布數(shù)據(jù)之前，發(fā)行人及其顧問(wèn)必須嚴(yán)守秘密。【第13.05條】
2、一般披露責(zé)任與具體披露責(zé)任的關(guān)系。第十三章所規(guī)范的披露責(zé)任是在遵循《上市規(guī)則》第6發(fā)行人的董事是最能決定何謂重要資料的一方。交易所也明白，有關(guān)資料披露的決定需涉及仔細(xì)注2：任何股東如在有關(guān)交易中占有重大利益，該股東及其聯(lián)系人須放棄表決權(quán)。（1）低于0.1

作者：孟聰慧 朱凱超 蘇迪 謝菲菲

摘要

在上篇文章《港股IPO：從“問(wèn)題”中尋找“**”（三）》中，我們主要針對(duì)在“紅籌兩步走/搭建紅籌架構(gòu)”過(guò)程中所涉及的思維方式和工作方式、股權(quán)架構(gòu)調(diào)整等問(wèn)題進(jìn)行了梳理和分享。在本篇文章中，我們將繼續(xù)分享有關(guān)資金安排、外匯37號(hào)文登記/ODI程序、稅基損失等相關(guān)稅務(wù)問(wèn)題、員工股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)代持等實(shí)際**作技巧。

話題三、港股“紅籌”模式：個(gè)性化問(wèn)答

Q14：境內(nèi)公司層面、境外開(kāi)曼公司層面的股權(quán)結(jié)構(gòu)，是否必須一一對(duì)應(yīng)？

A：境內(nèi)各股東的股比在翻至開(kāi)曼公司層面后，是有一定的空間進(jìn)行適當(dāng)微調(diào)的，并非必須“嚴(yán)絲合縫地一一對(duì)應(yīng)”，惟需注意滿足股權(quán)/控制權(quán)穩(wěn)定性的相關(guān)要求。

以**聯(lián)交所主板為例：根據(jù)《**聯(lián)合交易所有限公司證券上市規(guī)則》（“主板《上市規(guī)則》”）第1.01條、第8.05條等的規(guī)定，任何有權(quán)在發(fā)行人的股東大會(huì)上行使或控制行使30%或30%以上投票權(quán)的人士或一組人士，或有能力控制組成發(fā)行人董事會(huì)的大部分成員的任何一名或一組人士，為“控股股東”；而新申請(qǐng)人至少經(jīng)審計(jì)的最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的擁有權(quán)和控制權(quán)需維持不變。 —–簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是：控股股東的股權(quán)比例也可以發(fā)生一定幅度的變化，但須維持其“控股股東”的身份不變；而對(duì)于其他的“小股東”而言，則就沒(méi)有太多原則性限制了。

只是要注意的是：對(duì)于任何細(xì)微的股權(quán)架構(gòu)調(diào)整，公司及中介機(jī)構(gòu)還是需要準(zhǔn)確把握其“變動(dòng)緣由和路徑”的（并關(guān)注其中可能涉及的稅務(wù)等問(wèn)題），因?yàn)樵谡泄蓵?shū)中往往需要作出披露。

Q15：在“紅籌兩步走”的過(guò)程中，哪些環(huán)節(jié)需要安排現(xiàn)金流？

A：簡(jiǎn)單來(lái)講，“紅籌兩步走”中所涉及的每一次股權(quán)架構(gòu)調(diào)整，都是一次“交易”，都需要有“交易對(duì)價(jià)”，而且都需要“買方”進(jìn)行實(shí)際支付并留下客觀支付“痕跡”（證據(jù)）。—-將每一環(huán)節(jié)的對(duì)價(jià)金額進(jìn)行加總，大致就是需要安排的現(xiàn)金流金額了。

當(dāng)然，如果公司在“紅籌兩步走/搭建紅籌架構(gòu)”的過(guò)程中將引入新一輪的外部投資人，則可充分考慮先由該等新投資人于境外開(kāi)曼公司層面實(shí)際投資到位，之后將該等資金用作前述“紅籌兩步走”項(xiàng)下的“交易對(duì)價(jià)”的一部分，由此或可以適當(dāng)減輕公司（針對(duì)對(duì)價(jià)總額而進(jìn)行）資金籌集的壓力。

Q16：“紅籌兩步走”過(guò)程中的現(xiàn)金流：如何籌集？

A：實(shí)踐中，需要綜合各種可行的資金籌集方式，爭(zhēng)取都能夠“款盡其用”：跨境銀團(tuán)貸款，其他可行方式的過(guò)橋資金，以及開(kāi)曼公司層面新引入的Pre-IPO 投資者的投資款等，都是需要考慮、并充分利用的資金來(lái)源。

Q17：境內(nèi)自然人股東：如何辦理“外匯37號(hào)文”登記程序？

A：“外匯37號(hào)文”，指的是《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號(hào)）。根據(jù)該文件第3條的規(guī)定，境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

“外匯37號(hào)文”登記的行政主管部門是外匯部門，而實(shí)際**作則是由商業(yè)銀行完成。由于就外匯管理以及銀行日常業(yè)務(wù)而言，這其實(shí)是很“小眾”的一項(xiàng)業(yè)務(wù)，所以并不是任何一家商業(yè)銀行都能夠熟練辦理的。

實(shí)踐中，就境內(nèi)自然人股東的“外匯37號(hào)文”登記手續(xù)，通常公司會(huì)選擇聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)代為辦理，不過(guò)由公司同事自行直接與有經(jīng)驗(yàn)的商業(yè)銀行進(jìn)行辦理的情況也不少見(jiàn)。

需要注意的是：“外匯37號(hào)文”手續(xù)辦理完成的標(biāo)志，是取得由經(jīng)辦銀行蓋章的《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》及《業(yè)務(wù)登記憑證》等文件—-在此之后，境外架構(gòu)中最底層的境外公司（通常為一家**公司）才可以入境持有境內(nèi)公司的股權(quán)（即：返程投資）。

Q18：境內(nèi)自然人股東在辦理完成“外匯37號(hào)文”登記程序后，能夠?qū)崿F(xiàn)“帶資出境”嗎？

A：不能，因?yàn)椤巴鈪R37號(hào)文”登記程序本身并不附帶“帶資出境”的功能。

Q19：境內(nèi)機(jī)構(gòu)股東：如何辦理ODI程序？

A：必須承認(rèn)：ODI程序涉及發(fā)改部門、**門和外匯部門（商業(yè)銀行）這三個(gè)相互關(guān)聯(lián)、但又相互**的線條，其辦理復(fù)雜程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)辦理“外匯37號(hào)文”登記程序。

一個(gè)中肯的建議是：

（1）首先，公司向發(fā)行人**律師了解辦理ODI程序的大致情況；

（2）之后，可由公司統(tǒng)一安排、選定一家代辦機(jī)構(gòu)，為所有需要辦理ODI程序的境內(nèi)機(jī)構(gòu)股東同步辦理ODI程序：該代辦機(jī)構(gòu)將與各方機(jī)構(gòu)股東進(jìn)行充分溝通和協(xié)調(diào)，以便確定究竟在哪里（哪個(gè)城市？）辦理、具體辦理文件要求、時(shí)間耗費(fèi)等。

需要注意的是：ODI程序辦理完成的標(biāo)志，是取得由發(fā)改委頒發(fā)的《境外投資項(xiàng)目備案通知書(shū)》，由**門頒發(fā)的《企業(yè)境外投資證書(shū)》，以及由經(jīng)辦銀行（外匯部門）出具的《業(yè)務(wù)登記憑證》等文件。

Q20：境內(nèi)機(jī)構(gòu)股東在辦理完成ODI程序后，能夠?qū)崿F(xiàn)“帶資出境”嗎？

A ：從我們近期的項(xiàng)目實(shí)際情況來(lái)看，大多數(shù)境內(nèi)機(jī)構(gòu)股東能夠基于ODI文件實(shí)現(xiàn)“帶資出境”，但是也確實(shí)遇到過(guò)未能實(shí)現(xiàn)“帶資出境”或未能實(shí)現(xiàn)“足額帶資出境”的情況。—-因此，公司需要與ODI代辦機(jī)構(gòu)進(jìn)行及時(shí)、全面、深入的溝通和確認(rèn)。

Q21：紅籌重組過(guò)程中的“稅基損失”：是如何產(chǎn)生的？應(yīng)該如何處理及對(duì)待？

A：如果境內(nèi)公司的原有境內(nèi)股東，未能足額實(shí)現(xiàn)“帶資出境”，從而未能將其對(duì)境內(nèi)公司的原始投資金額（即：原始投資成本）平移到開(kāi)曼公司層面、成為其對(duì)開(kāi)曼公司的投資成本，則該等股東在未來(lái)變現(xiàn)開(kāi)曼公司股權(quán)后，在其所取得的變現(xiàn)金額中將無(wú)法剔除、或無(wú)法足額剔除“投資成本”，由此，將導(dǎo)致該等境內(nèi)股東在針對(duì)投資所得進(jìn)行納稅時(shí)的“納稅基數(shù)”增大，由此必然導(dǎo)致其納稅金額增加，這部分“增加的納稅金額”就是“稅基損失”。

參考實(shí)際案例來(lái)看，因?yàn)槲茨茏泐~實(shí)現(xiàn)“帶資出境”，從而未來(lái)可能面臨“稅基損失”的情況的確是真實(shí)存在的。在此情況下，建議相關(guān)股東首先匡算“稅基損失”的可能金額，再結(jié)合公司上市后的市值走勢(shì)預(yù)估、變現(xiàn)收益預(yù)估等情況，權(quán)衡一下“是否值得”，之后再妥善作出決策和安排。

Q22：“稅務(wù)7號(hào)公告”的事宜：應(yīng)該如何考慮及安排？

A：“稅務(wù)7號(hào)公告”，是一份專項(xiàng)稅務(wù)文件，指的是《國(guó)家**關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問(wèn)題的公告》（國(guó)家**公告2015年第7號(hào)）。

“稅務(wù)7號(hào)公告”第1條規(guī)定：非居民企業(yè)通過(guò)實(shí)施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓**居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，應(yīng)按照企業(yè)所得稅法第47條的規(guī)定，重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認(rèn)為直接轉(zhuǎn)讓**居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)。該條所提及的《企業(yè)所得稅法》（中華****主席令第23號(hào)）第47條則規(guī)定：企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。

舉個(gè)例子來(lái)說(shuō)明上述條文的意思：賣方（為境外公司）將標(biāo)的公司（亦為境外公司）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓予買方（同樣為境外公司），因?yàn)橛辛恕岸悇?wù)7號(hào)公告”的存在，這樣的交易是納入**稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)管視野的，是有可能觸發(fā)“稅務(wù)7號(hào)公告”項(xiàng)下的納稅責(zé)任的。

由于在搭建紅籌架構(gòu)的過(guò)程中涉及多次股權(quán)架構(gòu)調(diào)整**作，并且該等調(diào)整的“影響力”大多是貫穿境內(nèi)、境外的，因此“稅務(wù)7號(hào)公告”是中介機(jī)構(gòu)（尤其是稅務(wù)團(tuán)隊(duì)）在討論、確定《（紅籌）重組備忘錄》時(shí)必須隨時(shí)考慮到位的重要事項(xiàng)。

雖然不同項(xiàng)目所面臨的“稅務(wù)7號(hào)公告”相關(guān)事宜各自有所不同，但一個(gè)最為實(shí)用的理念和提醒是：在紅籌重組的路徑設(shè)計(jì)中，在境內(nèi)架構(gòu)、境外架構(gòu)已經(jīng)“串起來(lái)”之后，盡量避免在境外進(jìn)行（間接涉及境內(nèi)公司權(quán)益的）股權(quán)轉(zhuǎn)讓。—-因此，如果聽(tīng)到有中介機(jī)構(gòu)提及“換股/跨境換股”或類似概念，公司及其他中介機(jī)構(gòu)就要即刻打起精神、提高警惕了。

Q23：紅籌重組過(guò)程中，哪些環(huán)節(jié)需要進(jìn)行“稅務(wù)測(cè)算”？

A：這也是一個(gè)專項(xiàng)的稅務(wù)事宜問(wèn)題。

簡(jiǎn)言之：“紅籌兩步走”中的每一步，都是“交易”，都需要考慮稅務(wù)影響；能否實(shí)現(xiàn)足額“帶資出境”更是明顯涉及是否會(huì)導(dǎo)致“稅基損失”的問(wèn)題；此外，員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃等特殊事項(xiàng)也涉及稅務(wù)影響分析。

一個(gè)比較穩(wěn)妥的工作方法是：由公司聘請(qǐng)的專業(yè)稅務(wù)團(tuán)隊(duì)，及時(shí)（以書(shū)面形式）為公司進(jìn)行稅務(wù)測(cè)算分析，將每個(gè)涉稅環(huán)節(jié)所適用的稅務(wù)規(guī)定條文列出來(lái)，并結(jié)合公司提供的真實(shí)數(shù)據(jù)對(duì)“納稅金額”進(jìn)行測(cè)算，并就可能的“稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)”作出提示。

Q24：小紅籌項(xiàng)目中的“員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃”：應(yīng)如何處理及對(duì)待？

A：無(wú)論公司是否準(zhǔn)備上市、是否準(zhǔn)備進(jìn)行融資，“員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃”都是一個(gè)復(fù)雜精深、并且涉及（審計(jì)、稅務(wù)、信托、境外法律、境內(nèi)法律等）多個(gè)專業(yè)領(lǐng)域的“綜合性大話題”，任何一方中介機(jī)構(gòu)都無(wú)法僅憑自身的專業(yè)資質(zhì)就能“三言兩語(yǔ)”說(shuō)明白。

對(duì)于“小紅籌”項(xiàng)目而言，我們希望分享的一個(gè)實(shí)**性工作技巧是：公司盡早將這個(gè)問(wèn)題提出來(lái)，并邀請(qǐng)公司聘請(qǐng)的審計(jì)、稅務(wù)、（境外）信托、境外律師、境內(nèi)律師、甚至是（辦理境內(nèi)外匯登記的）境內(nèi)商業(yè)銀行等多個(gè)專業(yè)團(tuán)隊(duì)同步參與整體討論，以便最終確定一個(gè)（很可能將延續(xù)至IPO上市之后）整體路徑**作安排。

Q25：小紅籌模式中的“代持”：應(yīng)如何理解？

A：僅就我們實(shí)際辦理“小紅籌”項(xiàng)目的經(jīng)歷而言，“代持”這個(gè)問(wèn)題，在超過(guò)80%的項(xiàng)目中都會(huì)被提及和問(wèn)到。—-由于“小紅籌”項(xiàng)目中的上市主體是遵循境外IPO上市規(guī)則、在境外證券市場(chǎng)上市，因此對(duì)于“代持”這個(gè)問(wèn)題的理解和處理，更多地是需要聽(tīng)取境外律師的專業(yè)意見(jiàn)。

從我們作為“**律師”的視野和實(shí)際工作感受來(lái)看，我們建議公司首先要自行梳理和厘清兩種“情形”（這兩種情形，經(jīng)常被混為一談、都被籠統(tǒng)稱為“代持”了）：

（1）一種簡(jiǎn)單的情形是，對(duì)于境內(nèi)公司的特定股權(quán)，其實(shí)是有確定的“實(shí)益股東/隱名股東”的（“A先生”），只不過(guò)出于某種特殊考慮，A先生安排了“名義股東/顯名股東”（“B先生”）進(jìn)行工商登記。—-這是一種常見(jiàn)而淺顯的“股權(quán)代持”，一般而言，這是需要在上市前解除代持、讓A先生本人直接成為“顯名股東”的，通常在境內(nèi)公司層面上進(jìn)行一次“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的**作就可以了，并以適當(dāng)方式對(duì)之前采用“代持”方式的緣由背景和過(guò)程等予以披露和確認(rèn)。同時(shí)，境外律師可能會(huì)同時(shí)關(guān)注是否符合境外有關(guān)IPO規(guī)則的要求，以確保該等歷史性安排并不會(huì)導(dǎo)致**聯(lián)交所在上市申請(qǐng)人的擁有權(quán)連續(xù)性等方面產(chǎn)生質(zhì)疑。

（2）另一種情形是，公司已經(jīng)或打算劃出一定比例的股權(quán)，專門用作未來(lái)進(jìn)行“股權(quán)激勵(lì)”。這部分股權(quán)，可能是由一個(gè)ESOP平臺(tái)以“機(jī)構(gòu)股東”的形式持有，也可能是由某位核心自然人股東以“自然人股東”的形式持有。無(wú)論持有形式如何，一個(gè)共同的核心特征是：究竟哪些主體、哪些人士最終將實(shí)益取得該等股權(quán)，在上市時(shí)點(diǎn)都的確是“尚未確定”的，需要在上市之后的某個(gè)時(shí)點(diǎn)（甚至是上市若干年之后）才能夠確定下來(lái)。—-這種情形，其實(shí)與前述第（1）種情形是截然不同的概念，是不應(yīng)該“混為一談”的。

由于“小紅籌”模式是在境外上市，因此就上述第（2）種情形，最重要的是在本質(zhì)上結(jié)合境外法律、境外IPO規(guī)則、境外上市公司的相關(guān)行為準(zhǔn)則等進(jìn)行具體分析并形成實(shí)質(zhì)性判斷意見(jiàn)；而“**律師”其實(shí)并不具備就該等境外法律事項(xiàng)發(fā)表意見(jiàn)的“資質(zhì)/資格”。—-同樣地，我們就此希望分享的一個(gè)實(shí)**性工作技巧是：公司同樣要盡早將這個(gè)問(wèn)題提出來(lái)，并邀請(qǐng)公司聘請(qǐng)的境外律師、審計(jì)、稅務(wù)、（境外）信托、境內(nèi)律師、甚至是（辦理境內(nèi)外匯登記的）境內(nèi)商業(yè)銀行等多個(gè)專業(yè)團(tuán)隊(duì)同步參與整體討論，以便最終確定（很可能將延續(xù)至IPO上市之后）整體路徑**作安排，并爭(zhēng)取清晰準(zhǔn)確地記載在《（紅籌）重組備忘錄》中（之后，也會(huì)在招股書(shū)中進(jìn)行清晰披露）。

Q26：小紅籌項(xiàng)目：在境外成功上市后，有“鎖定期”嗎？

A：這一個(gè)地道的、境外IPO規(guī)則項(xiàng)下的問(wèn)題，而并不是一個(gè)“**法律問(wèn)題”。

因此，我們?cè)谶@里僅是簡(jiǎn)單摘錄一些**IPO規(guī)則項(xiàng)下的條款，供大家初步了解和參考：

（1）針對(duì)控股股東：

根據(jù)（主板）《上市規(guī)則》第10.07 (1)條，新發(fā)行人證券于聯(lián)交所交易起6個(gè)月內(nèi)，控股股東不得出售所持證券，且于接下來(lái)的6個(gè)月內(nèi)出售證券不得影響其控股股東身份。

根據(jù)（創(chuàng)業(yè)板）《GEM上市規(guī)則》第13.16A (1)條，新發(fā)行人證券于聯(lián)交所交易起12個(gè)月內(nèi)，控股股東不得出售所持證券，且于接下來(lái)的12個(gè)月內(nèi)出售證券不得影響其控股股東身份。

（2）針對(duì)Pre-IPO投資者：

根據(jù)《**交易所指引信 HKEX-GL43-12》第4.1條，申請(qǐng)人一般要求首次公開(kāi)招股前投資者在上市日期起計(jì)6個(gè)月或以上期間內(nèi)不得出售首次公開(kāi)招股前認(rèn)購(gòu)的股份。

（3）針對(duì)基礎(chǔ)投資者（即：基石投資者）：

根據(jù)《**交易所指引信HKEx-GL51-13》第2.2（b）條的規(guī)定，基礎(chǔ)投資者就所配售的首次公開(kāi)招股股份須設(shè)禁售期，一般為上市日期起計(jì)至少6個(gè)月。

（4）針對(duì)公眾股東：

就公眾人士而言，則通常沒(méi)有禁售期限制。

這篇《港股“紅籌”模式：個(gè)性化問(wèn)答》就暫時(shí)記錄到這里了。同樣地，我們也期待很快有新的問(wèn)題出現(xiàn)，讓我們可以追隨新的問(wèn)題而不斷續(xù)寫(xiě)下去。

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港股IPO：從“問(wèn)題”中尋找“**”（四）——港股“紅籌”模式：個(gè)性化問(wèn)答（下）

拓展知識(shí)：

**上市公司規(guī)則

在**上市有兩個(gè)交易市場(chǎng)可選擇:主板與創(chuàng)業(yè)板。
符合較高的盈利或其他財(cái)務(wù)準(zhǔn)則要求(請(qǐng)參閱附件的股本證券的基本條件要求)而又具規(guī)模的公司可透過(guò)主板在市場(chǎng)籌集資金。股本證券可以股份或預(yù)托證券形式在主板上市。
自2008年7月1日起， 創(chuàng)業(yè)板進(jìn)一步發(fā)展為第二板及轉(zhuǎn)板到主板上市的踏腳石。股本證券只可以股份形式在創(chuàng)業(yè)板上市。創(chuàng)業(yè)板主要上市要求和主板相似，但是要求放寬。
**創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人必須是依據(jù)****、**內(nèi)地、百慕大或開(kāi)曼群島的法律注冊(cè)成立的法人。