前沿拓展：

離岸公司法 張?jiān)妭?/h2>

　　何謂“離岸公司”
　　近年來(lái)我國(guó)外商投資和境外上市出現(xiàn)了一種新的現(xiàn)象，外商投資來(lái)源地以**公司為主，同時(shí)一個(gè)不為人所知的加勒比海島國(guó)英屬維爾京群島占到了第二位，其次為開(kāi)曼群島等離岸法域（詳見(jiàn)《離岸公司法》（張?jiān)妭ブ?*法律出版社2004年版））。其實(shí)近年來(lái)通過(guò)在**、英屬維京群島、開(kāi)曼群島、百慕大群島等地注冊(cè)“離岸公司”，再通過(guò)離岸公司返回大陸設(shè)立外商投資企業(yè)已經(jīng)成了不少內(nèi)地企業(yè)間公開(kāi)的秘密。內(nèi)地企業(yè)在上述離岸地設(shè)立離岸公司，其目的主要有以下幾個(gè)：在美國(guó)、**或新加坡等地上市；設(shè)立控股公司，進(jìn)行資本運(yùn)做；進(jìn)行稅收籌劃、全球貿(mào)易、合資公司等。世界上一些國(guó)家和地區(qū)（多數(shù)為島國(guó)）近些年紛紛以法律手段制訂并培育出一些特別寬松的經(jīng)濟(jì)區(qū)域，這些區(qū)域一般稱(chēng)為離岸法區(qū)。而所謂離岸公司就是泛指在離岸法區(qū)內(nèi)成立的有限責(zé)任公司或股份有限公司。如英屬維京群島、紐埃島、巴哈馬群島、塞舌爾群島、巴拿馬**、毛里求斯**等，允許國(guó)際人士在其領(lǐng)土上成立一種國(guó)際業(yè)務(wù)公司。當(dāng)?shù)?*對(duì)這類(lèi)公司沒(méi)有任何稅收，只收取少量的年度管理費(fèi)，同時(shí)，所有的國(guó)際大銀行都承認(rèn)這類(lèi)公司，為其設(shè)立銀行帳號(hào)及財(cái)務(wù)運(yùn)作提供方便。通常情況下，這類(lèi)地區(qū)和國(guó)家與世界發(fā)達(dá)國(guó)家有很好的貿(mào)易關(guān)系。 無(wú)論在上述任何一個(gè)國(guó)家或地區(qū)注冊(cè)的海外離岸公司，均具有高度的保密性、減免稅務(wù)負(fù)擔(dān)、無(wú)外匯管制三大特點(diǎn)，因而吸引了眾多商家與投資者選擇海外離岸公司的發(fā)展模式。離岸公司與一般有限公司相比，主要區(qū)別在稅收上。與通常使用的按營(yíng)業(yè)額或利潤(rùn)征收稅款的做法不同，離岸法區(qū)的**只向離岸公司征收年度管理費(fèi)，不再征收任何稅款。而且?guī)缀跛械碾x岸法區(qū)均明文規(guī)定：公司的股東資料，股權(quán)比例，收益狀況等，享有保密權(quán)利。而“離岸”的含義是指投資人的公司注冊(cè)在離岸法區(qū)，但投資人不用親臨當(dāng)?shù)兀錁I(yè)務(wù)運(yùn)作可在世界各地的任何地方直接開(kāi)展。

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離岸公司是國(guó)內(nèi)各類(lèi)企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)和降低國(guó)際化運(yùn)作成本的重要工具。本文從國(guó)際貿(mào)易角度，分析離岸公司在國(guó)際貿(mào)易中的運(yùn)用，以及與離岸公司交易過(guò)程中需要注意的重**律風(fēng)險(xiǎn)。

離岸

公司

什么是離岸公司？

離岸公司（Offshore Company）并非法律術(shù)語(yǔ)，為與“在岸經(jīng)營(yíng)”相區(qū)別，將非當(dāng)?shù)赝顿Y者在離岸法域依當(dāng)?shù)仉x岸公司法設(shè)立的海外公司統(tǒng)一稱(chēng)為“離岸公司”，因?yàn)槌?*公司之外，離岸地**通常不允許離岸公司在離岸當(dāng)?shù)亟?jīng)營(yíng)。

此外，各個(gè)離岸法域**對(duì)離岸公司的稱(chēng)謂表述也有差別。如英屬維爾京群島在2 0 0 4 年修改《國(guó)際商業(yè)公司法》之前，離岸公司被稱(chēng)為國(guó)際商業(yè)公司（International Business Company），修法之后離岸公司被稱(chēng)為商業(yè)公司；在庫(kù)克群島（Cook Islands），離岸公司則被稱(chēng)為國(guó)際公司（International Company）。

在我國(guó)，對(duì)離岸公司的研究起步時(shí)間較晚，2004年出版的《離岸公司法》（張?jiān)妭ブ?，法律出版?004年版）中，作者對(duì)離岸公司做了比較清晰和完整的法律界定，作者認(rèn)為，離岸公司指非當(dāng)?shù)赝顿Y者在離岸法域依據(jù)該法域的離岸公司法規(guī)范注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司或股份有限公司。而離岸法區(qū)，則是指一些國(guó)家和地區(qū)通過(guò)立法，允許非本國(guó)或本地區(qū)的居民或者法人在特定的經(jīng)濟(jì)區(qū)域內(nèi)依據(jù)相關(guān)法律設(shè)立公司，并在公司設(shè)立地之外的國(guó)家或地區(qū)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，上述特定的區(qū)域通常被稱(chēng)為離岸地或離岸法區(qū)。

與離岸公司交易如何防風(fēng)險(xiǎn)？

方便國(guó)際貿(mào)易結(jié)算

在國(guó)際貿(mào)易中充分使用發(fā)揮離岸公司的功效，必然需要以離岸公司名義開(kāi)立銀行賬戶(hù)。國(guó)際金融界承認(rèn)離岸公司的合法性，因此眾多銀行也接受離岸公司開(kāi)戶(hù)。**盡管有外匯管制政策，但幾乎所有的外資銀行以及招商銀行、交通銀行、浦發(fā)銀行和平安銀行等國(guó)內(nèi)銀行均可為離岸公司提供賬戶(hù)開(kāi)立服務(wù)。但值得一提的是，隨著銀行業(yè)近年來(lái)打擊洗錢(qián)的力度越來(lái)越大，以離岸公司名義開(kāi)立賬戶(hù)的難度也是越來(lái)越大。從今年的情況來(lái)看，各家銀行對(duì)離岸公司賬戶(hù)開(kāi)立都設(shè)立了嚴(yán)格的審查程序，如許多銀行規(guī)定開(kāi)立離岸賬戶(hù)時(shí)必須提交證明材料，證明國(guó)內(nèi)存在一家貿(mào)易公司且該離岸公司的董事或股東同時(shí)還擔(dān)任該國(guó)內(nèi)貿(mào)易公司董事或者股東，二者之間存在真實(shí)貿(mào)易往來(lái)，才可開(kāi)立離岸賬戶(hù)。

如果成功開(kāi)立賬戶(hù)，便可以充分享受到離岸賬戶(hù)資金調(diào)撥自由的便利。外匯資金可以直接從離岸公司的外幣賬戶(hù)上劃撥，無(wú)須用**幣按中間價(jià)購(gòu)匯，節(jié)省了用匯審批時(shí)間；在目前匯率瞬息萬(wàn)變情況下，可避免匯差損失，也不會(huì)受?chē)?guó)內(nèi)外匯政策變動(dòng)的影響，從而降低營(yíng)運(yùn)成本并提高資金使用效率。離岸金融服務(wù)通常包括匯入?yún)R款、匯出匯款、進(jìn)口開(kāi)證、轉(zhuǎn)讓信用證、信用證通知及議付、匯票解付、光票托收、跟單托收、進(jìn)口開(kāi)證（含轉(zhuǎn)讓信用證）、出口信用證、保函及備用信用證等業(yè)務(wù)。

規(guī)避部分國(guó)際貿(mào)易壁壘

利用離岸公司也可以繞開(kāi)進(jìn)口國(guó)的部分關(guān)稅政策壁壘。在存在關(guān)稅壁壘的情況下，內(nèi)地企業(yè)向進(jìn)口國(guó)銷(xiāo)售產(chǎn)品需要申請(qǐng)配額以及履行一系列的手續(xù)，如果先由企業(yè)向其自己設(shè)立的離岸公司出口產(chǎn)品，再由離岸公司銷(xiāo)售至進(jìn)口國(guó)，則可以繞開(kāi)配額限制和關(guān)稅壁壘，使產(chǎn)品更加順利地打入國(guó)際市場(chǎng)；此外，如果進(jìn)口國(guó)對(duì)我國(guó)出口產(chǎn)品征收懲罰性關(guān)稅，利用離岸公司也可以避免高額稅費(fèi)。但是，這種方式在國(guó)際貿(mào)易反傾銷(xiāo)調(diào)查中作用有限，因?yàn)殡x岸公司僅僅能夠從“國(guó)籍”上規(guī)避出口國(guó)的問(wèn)題，但是卻無(wú)法回避產(chǎn)品“原產(chǎn)地”問(wèn)題，大部分反傾銷(xiāo)調(diào)查最終也會(huì)落實(shí)到產(chǎn)品真實(shí)原產(chǎn)地的生產(chǎn)工廠。

方便國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)貿(mào)易

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際貿(mào)易方面，將有關(guān)專(zhuān)利、版權(quán)、外觀設(shè)計(jì)或電腦軟件以及技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)以離岸公司名義申請(qǐng)登記，可以規(guī)避?chē)?guó)內(nèi)嚴(yán)格的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓限制與審批備案手續(xù)。此外，以離岸公司名義與世界各地的公司簽署知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)使用協(xié)議，收取授權(quán)費(fèi)用，也是許多跨國(guó)公司稅務(wù)籌劃中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

設(shè)立離岸公司好處何在？

眾多國(guó)際貿(mào)易公司以及外貿(mào)SOHO之所以選擇離岸公司，都是看中了離岸公司在法律上屬于境外公司的性質(zhì)，同時(shí)，董事股東身份信息具有高度保密性，只有經(jīng)過(guò)董事的事先許可，離岸公司的信息才會(huì)對(duì)第三方披露，這些特點(diǎn)在給離岸公司控制人帶來(lái)經(jīng)營(yíng)便利和經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，也會(huì)給離岸公司交易的相對(duì)方帶來(lái)種種風(fēng)險(xiǎn)。

如果離岸公司作為境外采購(gòu)商，收到外國(guó)客戶(hù)的訂單之后會(huì)去國(guó)內(nèi)工廠采購(gòu)。如果在采購(gòu)協(xié)議中，國(guó)內(nèi)工廠與離岸公司協(xié)商采用后T/T，D/P的結(jié)算方式，如果最終外國(guó)客戶(hù)拖延或拒付離岸公司的貨款，那么離岸公司也會(huì)拖欠國(guó)內(nèi)工廠的貨款。此時(shí)工廠能夠采取的救濟(jì)措施非常有限而且成效甚微。無(wú)論國(guó)內(nèi)工廠選擇在國(guó)內(nèi)或國(guó)外訴訟，都面臨**傳票難以送達(dá)的情況，即使耗費(fèi)大量時(shí)間精力贏得訴訟，勝訴判決也可能無(wú)法得到執(zhí)行。反之，離岸公司作為供貨商，在與買(mǎi)方的銷(xiāo)售協(xié)議中采取買(mǎi)方先T/T的付款方式，如果離岸公司在收到貨款后遲延或拒不發(fā)貨，或發(fā)送貨物規(guī)格、質(zhì)量不符合協(xié)議約定，則協(xié)議中的買(mǎi)方在尋求法律救濟(jì)時(shí)也會(huì)面臨與上述國(guó)內(nèi)工廠類(lèi)似的窘境。所以，在與離岸公司進(jìn)行交易時(shí)務(wù)必采取有效措施防范風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)離岸公司進(jìn)行背景調(diào)查

? 在簽訂國(guó)際貿(mào)易合同前應(yīng)對(duì)離岸公司進(jìn)行詳盡的、全方位的調(diào)查，尤其應(yīng)當(dāng)注意調(diào)查其背景資料、經(jīng)營(yíng)狀況以及以往的履約能力、商業(yè)信譽(yù)等，確保其可以按照合同履行義務(wù)。

? 可以要求離岸公司提供其注冊(cè)**人或離岸**出具的證明公司合法性的有效材料，如注冊(cè)**人可以出具注冊(cè)證書(shū)，離岸**可以出具公司信譽(yù)良好證書(shū)等，而且這些證書(shū)通常也會(huì)披露出該公司的董事與股東信息。

上述證明文件僅能證明這家離岸公司目前仍然存續(xù)，且向**按時(shí)繳納年檢維護(hù)費(fèi)用，至于公司目前的誠(chéng)信情況、資金情況、償債能力，并不能從這些證明材料中獲得有效擔(dān)保。

拓展知識(shí)：