前沿拓展：

分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照

分公司需要辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
根據(jù)《中華****公司登記管理?xiàng)l例》第四十六條、第四十七條、第四十八條的規(guī)定可知。
具體內(nèi)容為：
第四十八條　公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。
第四十六條　分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。
第四十七條　分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍。
分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。
分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍。

還有**備案、機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、國(guó)地稅報(bào)道。
**核算的分公司還可以開分支機(jī)構(gòu)基本戶。
　一、辦理分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照所需材料：
　　1、分公司名稱(在總公司全稱后面加上XX分公司);
　　2、負(fù)責(zé)人的身份證信息及CA個(gè)人數(shù)字證書(用于電子簽名);
　　3、注冊(cè)地址(必須是真實(shí)的地址，并且可以提供25位房屋編碼);
　　4、經(jīng)營(yíng)范圍(分公司經(jīng)營(yíng)范圍不可以超于總公司);
　　4、總公司的企業(yè)機(jī)構(gòu)數(shù)字證書;
　　5、總公司法人的U盾或者CA個(gè)人數(shù)字證書;
　　6、負(fù)責(zé)人的電話和郵箱。

　　二、分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照網(wǎng)上辦理流程：
　　1、登錄深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局，網(wǎng)址 http://amr.***.cn/ 點(diǎn)擊開辦企業(yè)一窗通。

　　11、輸入房屋編碼，然后點(diǎn)擊導(dǎo)出，導(dǎo)不出來的話就手動(dòng)把詳細(xì)地址填寫完整。

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　　12、填寫完整的分公司負(fù)責(zé)人信息，然后填寫手機(jī)驗(yàn)證碼，點(diǎn)擊下一步。

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　　13、填寫分公司經(jīng)營(yíng)范圍(注：分公司經(jīng)營(yíng)范圍不可以超總公司)。

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　　14、填寫分公司指定聯(lián)系人信息，工商局會(huì)定期抽查，抽查的方式就是撥打指定聯(lián)系人。

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　　15、選擇“企業(yè)會(huì)計(jì)制度”，“**核算”，填寫財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及辦稅人員信息，其他信息根據(jù)實(shí)際情況填寫，確認(rèn)無誤后點(diǎn)擊下一步。

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　　16、填寫收件人信息及收件地址，工商局會(huì)把執(zhí)照和三章郵寄過來，你可以選擇注冊(cè)地址簽收，也可以指定地址簽收。

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　　17、確認(rèn)無誤后，點(diǎn)擊進(jìn)入提交頁面(注：一旦點(diǎn)擊了，之前的信息已經(jīng)確認(rèn)完成了，如果需要修改，就按照第一步**作重新開始)。

0元公司注冊(cè)優(yōu)惠開始啦！點(diǎn)擊圖片報(bào)名吧~圖片　　18、選擇全流程網(wǎng)上辦理，然后點(diǎn)擊未簽名的申請(qǐng)表，點(diǎn)擊獲取驗(yàn)證碼，輸入正確的驗(yàn)證碼，點(diǎn)擊下載PDF，把文件保存到電腦桌面。

　　19、插入數(shù)字證書，然后使用Adobe Reader 打開“未簽名的申請(qǐng)表”，簽字提交審核。

　　簽名完成后，整個(gè)分公司及注冊(cè)完成了，等待工商審核，等待2-3個(gè)工作日會(huì)出審核結(jié)果。審核通過就可以領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照了，工商局會(huì)把執(zhí)照和章郵寄到注冊(cè)地址，**是免費(fèi)的。

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　　三、注冊(cè)分公司的好處
　　1、分公司一般便于經(jīng)營(yíng)，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的要求也比較簡(jiǎn)單;
　　2、分公司承擔(dān)成本費(fèi)用可能要比子公司節(jié)省;
　　3、分公司不是**法人，就流轉(zhuǎn)稅在所在地繳納，利潤(rùn)由總公司合并納稅。在經(jīng)營(yíng)初期，分公司往往出現(xiàn)虧損，但其虧損可以沖抵總公司的利潤(rùn)，減輕稅收負(fù)擔(dān);
　　4、分公司交付給總公司的利潤(rùn)通常不必繳納預(yù)提稅;
　　5、分公司與總公司之間的資本轉(zhuǎn)移，因不涉及所有權(quán)變動(dòng)，不必負(fù)擔(dān)稅收。
　　6、分公司由于不是主體法人，與總公司的經(jīng)營(yíng)范圍、管理都是屬于一個(gè)體系，所以可以享受總公司的優(yōu)惠政策。
　　以高新企業(yè)享受的稅收政策為例，新《企業(yè)所得稅法》實(shí)行的是法人納稅制，在申請(qǐng)高新技術(shù)企業(yè)資格認(rèn)定時(shí)實(shí)際已經(jīng)包括了同一法人主體下的總分公司，即總分公司作為一個(gè)整體進(jìn)行高新技術(shù)企業(yè)資格認(rèn)定。因此，在享受高新技術(shù)企業(yè)優(yōu)惠政策時(shí)自然總分公司也應(yīng)該是以同一法人主體享受優(yōu)惠政策。
　　7、新設(shè)分公司當(dāng)年可不用繳納所得稅。
　　新設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)當(dāng)年不需要就地預(yù)繳所得稅。分支機(jī)構(gòu)分?jǐn)傤A(yù)繳稅款依據(jù)的三個(gè)因素是取自以前年度，即1月～6月按上上年度繳納企業(yè)所得稅，7月～12月按上年度繳納企業(yè)所得稅，由于新設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)沒有以前年度的相關(guān)信息，因此分支機(jī)構(gòu)設(shè)立的當(dāng)年不就地預(yù)繳企業(yè)所得稅。
四、注冊(cè)分公司的弊端
　　1、分公司大多本身并無太多資產(chǎn)，容易出現(xiàn)利潤(rùn)偏高的情況，不利于企業(yè)的整體稅務(wù)規(guī)劃。
　　2、分公司不能享受新設(shè)立企業(yè)的稅務(wù)優(yōu)惠政策。
　　3、分公司由于不具有**法人資格，所以不利于進(jìn)行**的利潤(rùn)分配。
　　4、總、分公司由于同屬于一個(gè)法律主體下，其帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)是相互的。

圖片　　五、注冊(cè)分公司好還是注冊(cè)子公司好?
　　如果公司發(fā)展早期，可以用來做分公司，控制力強(qiáng)，早期的虧損還能沖抵總公司的所得稅，等發(fā)展到一定階段以后，再**出來做子公司，這樣可以壓縮管理成本，利用分店的股權(quán)實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)，同時(shí)還可以引入地方股東，穩(wěn)定當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)，關(guān)鍵是子公司出的事還能自己承擔(dān)責(zé)任，不會(huì)連累母公司，所以分子公司的布局需要結(jié)合自己的實(shí)際情況、設(shè)立的目的還有發(fā)展的階段來綜合考量。

實(shí)務(wù)中，工傷案件具有案件數(shù)量多、涉及面廣、處理難度大等特點(diǎn)。筆者根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)、司法實(shí)務(wù)及案例，結(jié)合自己的辦案經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于工傷中的一些問題，淺顯地談?wù)勛约旱睦斫猓Ｍ麑?duì)大家有所幫助。

繼續(xù)討論工傷中用人單位的問題。

本文主要介紹用人單位設(shè)立、分立、合并時(shí)由誰承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，以及分支機(jī)構(gòu)在工傷認(rèn)定中的相關(guān)問題。

由于用人單位的類型多樣，范圍廣泛，本文以用人單位中數(shù)量最多的公司作為討論對(duì)象。

一、公司設(shè)立過程中招用人員受傷可以認(rèn)定工傷嗎？

勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位應(yīng)當(dāng)是合法的市場(chǎng)主體，公司在設(shè)立過程中不具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，只有公司設(shè)立成功了，才能作為合法的市場(chǎng)主體。

公司在籌備設(shè)立過程中招用的人員，如果為了設(shè)立公司在工作中受到了傷害，應(yīng)當(dāng)以誰為工傷認(rèn)定中的用人單位呢？由誰承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任呢？

這個(gè)要分情形而定。

1、公司設(shè)立成功，可以要求公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任

嚴(yán)格按照合同相對(duì)性的原則，因公司設(shè)立過程中，公司作為**主體并不存在，為設(shè)立招用人員受傷，不應(yīng)當(dāng)設(shè)立后的公司承擔(dān)責(zé)任。但為設(shè)立公司工作，利益歸設(shè)立后的公司享有，按照權(quán)責(zé)利相一致的原則，可以要求設(shè)立后的公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。在法律上也有相應(yīng)的依據(jù)。

《最高****關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二條規(guī)定：“發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，****應(yīng)予支持。

公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，****應(yīng)予支持。”

第三條第一款規(guī)定：“發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，****應(yīng)予支持。”

公司設(shè)立時(shí)招用人員，有可能簽訂了合同，也可能沒有簽訂合同，是否簽訂書面合同，并不影響事實(shí)法律關(guān)系的存在，書面合同口頭合同都是合同的表形形式。

所以，招用人員可以要求發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任，也可以要求設(shè)立后的公司承擔(dān)責(zé)任。

2、公司設(shè)立不成功，不存在要求成立后的公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的問題

此時(shí)，可以要求發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任嗎？

筆者認(rèn)為，如果發(fā)起人全部是自然人，因自然人不是用人單位，不能成為勞動(dòng)關(guān)系中的用人前段時(shí)間，自然也不能承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。此時(shí)，可以要求自然人發(fā)起人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

如果發(fā)起人是公司等符合法律規(guī)定的用人單位，比如一家公司出資設(shè)立另一家公司，此時(shí)，發(fā)起人符合用人單位的主體資格。雖然招用人員是為設(shè)立新公司進(jìn)行的工作，在新公司設(shè)立不成功的情況下，招用人員是為發(fā)起人公司的利益進(jìn)行工作，可以要求發(fā)起人公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

3、如何解決工傷保險(xiǎn)的問題

這里有一個(gè)實(shí)務(wù)中無法解決的問題，雖然可以要求設(shè)立后的公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但在工傷認(rèn)定時(shí)如果公司還未設(shè)立成功，此時(shí)還不是合法的市場(chǎng)主體，設(shè)立中的公司不可以作為工傷認(rèn)定的對(duì)象，設(shè)立中的公司也無法為招用人員辦理工傷保險(xiǎn)。

那么，一方面設(shè)立后的公司要承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，另一方面又不能辦理工傷保險(xiǎn)，對(duì)于發(fā)起人、公司、招用人員各方均存在風(fēng)險(xiǎn)。

如何解決這個(gè)問題呢？

可以通過兩種方式解決。

一是，通過勞務(wù)派遣的方式，由勞務(wù)派遣公司為招用人員辦理工傷保險(xiǎn)。

二是，如果發(fā)起人為符合用工主體資格的用人單位，可以與發(fā)起人簽訂勞動(dòng)合同，由發(fā)起人辦理工傷保險(xiǎn)，再由發(fā)起人指派到設(shè)立中的公司工作。

這樣就可以解決辦理工傷保險(xiǎn)的問題，可以分散一部分風(fēng)險(xiǎn)，也有利用保護(hù)招用人員的權(quán)益。至于勞務(wù)派遣公司、發(fā)起人等之間的問題，再通過一般的民事合同約定相關(guān)的權(quán)利義務(wù)。

二、公司合并、分立中的工傷責(zé)任如何承擔(dān)？

《勞動(dòng)合同法》第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。”

《工傷保險(xiǎn)條例》第四十三條第一款規(guī)定“用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險(xiǎn)責(zé)任；原用人單位已經(jīng)參加工傷保險(xiǎn)的，承繼單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)亟?jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理工傷保險(xiǎn)變更登記。”

依據(jù)以上規(guī)定，用人單位合并、分立的，承繼單位承擔(dān)原用人單位的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

合并相對(duì)簡(jiǎn)單一些，直接由合并后的用人單位承擔(dān)責(zé)任。

分立相對(duì)復(fù)雜一些，如果是派生分立，原公司仍然存在，從公司中分立出去一個(gè)新公司，應(yīng)當(dāng)由新公司承擔(dān)責(zé)任，涉及到原公司相關(guān)責(zé)任的，也可以要求原公司承擔(dān)連帶責(zé)任；如果是新設(shè)分立，原公司分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上新公司，原公司不存在，應(yīng)當(dāng)由新公司承擔(dān)責(zé)任。

三、分公司如何承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任？

分公司是公司的分支機(jī)構(gòu)，是公司的一部分。

分公司能否以自己的名義招用勞動(dòng)者，并與建立勞動(dòng)關(guān)系，承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，以分公司是否取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照作不同的區(qū)分。

取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者建立的是勞動(dòng)關(guān)系，分公司是用人單位。

在具體的工傷保險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)方面，根據(jù)《民法典》第七十四條第二款的規(guī)定：“分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。”

職工可以選擇由分公司以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，之后再由總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，或者直接請(qǐng)求總公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

未取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司，不是一個(gè)**的市場(chǎng)主體，不可以代表公司對(duì)外簽訂勞動(dòng)合同，只有在公司的授權(quán)下才可以以公司名義簽訂勞動(dòng)合同，產(chǎn)生的用工責(zé)任全部由公司承擔(dān)。

總 結(jié)

1、公司設(shè)立過程中招用人員受傷，可以要求成立后的公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

2、公司設(shè)立不成功，可以要求發(fā)起人依不同情況承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任或工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

3、用人單位合并、分立的，由承繼單位承擔(dān)原用人單位的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

4、分公司有用工主體資格的，可以承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任；分公司沒有用工主體資格的，由公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

參考案例

案例來源

重慶市第五中級(jí)****（2019）渝05行終241號(hào)行政判決書

案情簡(jiǎn)介

帝豪公司江津分公司承包了某工程，后將部分業(yè)務(wù)分包給自然人劉某，劉某招用人員李某在工地工作。

2017年6月23日，李某在工作過程中受傷。

2017年8月3日，李某向社局提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。

2018年7月12日，帝豪公司向人社局提交書面答復(fù)，告知江津分公司已于2018年3月5日注銷，并提交了《準(zhǔn)予注銷登記通知書》。

2018年8月10日，人社局作出《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定李某所受傷害為工傷，工傷保險(xiǎn)責(zé)任單位為江津分公司。

帝豪公司不服，提**訟，要求《認(rèn)定工傷決定書》。

**認(rèn)為

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：人社局認(rèn)定帝豪公司江津分公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任單位是否正確。

本案中，江津分公司已于2018年3月5日注銷，其作為用工主體的資格已消亡。

帝豪公司將江津分公司已注銷的情況在人社局規(guī)定的舉證期限內(nèi)以書面的形式告知了江津人社局，且明確江津分公司的法律責(zé)任由豪裝公司承擔(dān)。

人社局在明知上述情況下，仍將江津分公司認(rèn)定為工傷保險(xiǎn)責(zé)任單位，屬于主體錯(cuò)誤。故帝豪公司要求撤銷人社局作出的《認(rèn)定工傷決定書》的理由成立。

判決撤銷人社局作出的《認(rèn)定工傷決定書》，并責(zé)令人社局重新作出工傷認(rèn)定。

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