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公司法最新

法律分析：我國(guó)新公司法是從2013年12月28日通過(guò)的，并且自2014年3月1日起施行。
新公司法的亮點(diǎn)
(一)2014最新公司法修改亮點(diǎn)一：取消對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額的限制
根據(jù)2014最新公司法修改的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司或者股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，取消有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本3萬(wàn)元、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元的限制。
這意味著，公司設(shè)立向所有的市場(chǎng)主體放開(kāi)，注冊(cè)資本不因公司形式的不同而有不同的要求，公司股東(發(fā)起人)可以不受注冊(cè)比本多少的影響自主決定設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司，“1元”設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司成為可能。
(二)2014最新公司法修改亮點(diǎn)二：取消對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳的限制
根據(jù)2014最新公司法修改的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司或者股份有限公司的注冊(cè)資本實(shí)繳另有規(guī)定外，取消有限責(zé)任公司股東或者發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人的首次出資比例和最長(zhǎng)繳足期限。
2014最新公司法修改這一點(diǎn)意味著自2014年3月1日起，公司法關(guān)于有限責(zé)任公司“全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司“全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;
其中，“投資公司可以在五年內(nèi)繳足”的規(guī)定不再執(zhí)行，除了募集設(shè)立的股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額外，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。有限責(zé)任公司股東或者發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人在公司章程中自行規(guī)定其認(rèn)繳的注冊(cè)資本是否分期出資、出資額和出資時(shí)間，包括一人有限責(zé)任公司也不需要在公司設(shè)立時(shí)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。全體股東(發(fā)起人)認(rèn)繳的注冊(cè)資本可以在十年、二十年甚至更長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)繳足。
法律依據(jù)：《中華****公司法》
第二條 本法所稱公司是指依照本法在**境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
第三條 公司是企業(yè)法人，有**的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

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本文不對(duì)理論及學(xué)派作出討論或者建議，僅對(duì)2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案未解決的現(xiàn)行《公司法》中的實(shí)務(wù)問(wèn)題以及修訂草案中明顯與現(xiàn)行其他法律或者實(shí)務(wù)沖突的方面予以探討，希望對(duì)全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)立法有所裨益。齊精智律師提示一部《公司法》實(shí)際上是法律、工商、財(cái)務(wù)、稅務(wù)的綜合體，僅僅在法律層面上很難完美解決公司法實(shí)務(wù)問(wèn)題。

本文不追淺陋，分析如下：

一、現(xiàn)行2018年版《公司法》對(duì)非上市、非新三板掛牌的普通股份公司的股份轉(zhuǎn)讓無(wú)法工商變更登記的問(wèn)題，2021年《公司法》修訂草案仍然沒(méi)有解決。

1、現(xiàn)行《公司法》規(guī)定下，非上市、非新三板掛牌的普通股份公司的股份轉(zhuǎn)讓，無(wú)法完成工商變更登記。

(1)工商登記部門現(xiàn)行《公司登記管理?xiàng)l例》不支持股份公司股份轉(zhuǎn)讓后工商登記，即股份公司的股份轉(zhuǎn)讓變更無(wú)法在工商機(jī)關(guān)完成變更登記。

2016年修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》第九條：公司的登記事項(xiàng)包括：（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊(cè)資本；（五）公司類型；（六）經(jīng)營(yíng)范圍；（七）營(yíng)業(yè)期限；（八）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

依據(jù)上述規(guī)定，股份公司的股份轉(zhuǎn)讓所引發(fā)的工商變更登記不屬于工商機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍。

2、股份公司轉(zhuǎn)讓股份所引發(fā)的股份工商變更登記也不屬于《企業(yè)信息公示暫行條例》的范疇。

《企業(yè)信息公示暫行條例》第十條企業(yè)應(yīng)當(dāng)自下列信息形成之日起20個(gè)工作日內(nèi)通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示：

（一）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等信息；

（二）有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；

（三）行政許可取得、變更、延續(xù)信息；

（四）知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記信息；

（五）受到行政處罰的信息；

（六）其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。

工商行政管理部門發(fā)現(xiàn)企業(yè)未依照前款規(guī)定履行公示務(wù)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。

3、國(guó)務(wù)院至今未規(guī)定非上市、非新三板掛牌的普通股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓股份，應(yīng)當(dāng)在哪里進(jìn)行。

現(xiàn)行的2018年版《公司法》第一百三十八條規(guī)定：股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案的169條對(duì)此沒(méi)有任何修訂。

在現(xiàn)行的司法實(shí)踐中，非上市、非新三板掛牌的股份公司的股東直接以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股份的，**一般認(rèn)為合法有效并不以違反《公司法》第138條的規(guī)定為由，判決無(wú)效。但股份公司無(wú)法將受讓股份變更登記到工商檔案中，給日常經(jīng)營(yíng)和交易安全都造成非常嚴(yán)重的隱患。

非常遺憾，本次2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案，并未解決此問(wèn)題。

二、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第25條規(guī)定公司章程不屬于公司登記事項(xiàng)，但依據(jù)第34條規(guī)定公司章程需要通過(guò)企業(yè)信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示，公司章程的公示能否對(duì)抗善意相對(duì)人？

1、2016年修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》及2021年全國(guó)人大修訂草案版《公司法》關(guān)于“公司登記事項(xiàng)的內(nèi)容”，均不包括公司章程，不屬于法定公司登記事項(xiàng)，依法不用公示。

2016年修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》第九條公司的登記事項(xiàng)包括：

（一）名稱；

（二）住所；

（三）法定代表人姓名；

（四）注冊(cè)資本；

（五）公司類型；

（六）經(jīng)營(yíng)范圍；

（七）營(yíng)業(yè)期限；

（八）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第25條公司登記事項(xiàng)包括：

（一）名稱；

（二）住所；

（三）注冊(cè)資本；

（四）經(jīng)營(yíng)范圍；

（五）法定代表人姓名；

（六）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

2、（http://www.gsxt.gov.cn/）全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的信息包括了《公司法》規(guī)定的公司登記事項(xiàng)以及《企業(yè)信息公示暫行條例》規(guī)定的企業(yè)信息，公司章程屬于企業(yè)信息，依據(jù)《公司法》即使公示也不能對(duì)抗善意相對(duì)人。

這里就產(chǎn)生了個(gè)很奇怪的邏輯悖論，公司章程已經(jīng)通過(guò)全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示，任何人都能看到。但是依據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程又不屬于“公司登記事項(xiàng)的內(nèi)容”，依法不能對(duì)抗善意相對(duì)人！即使第三人看到后，依法也不能對(duì)抗第三人？

2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第62條第二款：“公司章程對(duì)董事會(huì)權(quán)力限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”也直接證明本人的理解，即公司章程不屬于公司登記事項(xiàng)，即使在全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示，也不能對(duì)抗善意相對(duì)人。但邏輯上的悖論，善意相對(duì)人看到后，也不能對(duì)抗？

三、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案規(guī)定的認(rèn)繳出資的股東提前繳納出資的條件與公司破產(chǎn)條件非常類似，實(shí)踐中容易造成混淆。

1、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第48條：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力的，公司或者債權(quán)人有權(quán)要求已經(jīng)認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。”

2、《破產(chǎn)法》第二條：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。”

目前，實(shí)踐中公司債權(quán)人在訴訟中要求**認(rèn)繳出資未屆滿的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，**一般不予支持。但公司作為被執(zhí)行人進(jìn)入執(zhí)行程序，可以公司無(wú)力清償?shù)狡诤髠鶆?wù)為由，追加公司認(rèn)繳出資的股東作為被執(zhí)行人。

四、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第35條規(guī)定公司注冊(cè)資本“實(shí)繳”情況應(yīng)當(dāng)公示，但該公示內(nèi)容屬于企業(yè)自行上傳的企業(yè)信息公示范疇，真實(shí)性有限，容易被不法企業(yè)利用。

自從2014年公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革后，公司注冊(cè)資本是否實(shí)繳已經(jīng)不是公司登記事項(xiàng)。而依據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》的規(guī)定，該信息是由企業(yè)自行上傳至系統(tǒng)，工商部門對(duì)上述信息事前并不做審查，只是事后如果企業(yè)自行發(fā)現(xiàn)可以自行糾正，或者其他主體舉報(bào)至工商部門，由工商部門依法責(zé)令企業(yè)改正。

但是由于（http://www.gsxt.gov.cn/）全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示作為**官方網(wǎng)站，其信用背書作用非常強(qiáng)大，而且一般非專業(yè)公司法律師以外的主體很難區(qū)分，在同一家**網(wǎng)站上，竟然有些信息是企業(yè)自行提交的，而且工商部門事前根本不審查，極容易被不發(fā)企業(yè)利用，不當(dāng)消耗**信用。

五、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案規(guī)定資本公積金又可以有條件的彌補(bǔ)虧損了。

1994年《公司法》允許資本公積金彌補(bǔ)虧損，2005年《公司法》不允許資本公積金彌補(bǔ)虧損。2021年《公司法》有條件允許資本公積金彌補(bǔ)虧損。

1、１９９４年版《公司法》第一百七十九條：公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。

2、1999年版《公司法》第一百七十九條　公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。

3、2004年版《公司法》第一百七十九條　公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。

4、2005年版《公司法》第一百六十九條　【公積金的用途及限制】公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。

5、2021年全國(guó)人大《公司法》修訂草案第210條：“公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金，人不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。”

資本公積金可以彌補(bǔ)虧損有利于上市公司資本市場(chǎng)，唯一值得吐槽的是，同一問(wèn)題法律規(guī)定在幾年時(shí)間中，多次變化，穩(wěn)定性不高，容易引起法律適用上的混亂。

綜上，《公司法》實(shí)際上是法律、工商、財(cái)務(wù)、稅務(wù)的綜合體，僅僅在法律層面上很難完美解決公司法實(shí)務(wù)問(wèn)題。

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